20120921

востребования и на определенный срок); 2) размещение привлеченных во вклады денежных средств от своего имени и за свой счет; 3) открытиеиведениебанковскихсчетовфизическихиюридических лиц; 4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в т. ч. банков-корреспондентов, по их банковским счетам; 5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; 6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах; 7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; 8) выдача банковскихгарантий; 9) осуществлениепереводовденежныхсредствпо поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

Указанныеоперациивсоответствиисзакономмогутпроизводитьсятолькобанкамииинымикредитнымиорганизациями, зарегистрированнымиЦБРФ, инаосновевыданныхимлицензий. Все кредитные организации подлежат государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц»72, однако специальный порядок регистрации кредитных организаций и лицензирования банковских операций устанавливает Федеральный закон «О банках и банковской деятельности»73, Инструкция Банка Россииот02.04.2010 г. №135-И(вред. от15.09.2011 г.) «Опорядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитныхорганизацийивыдачелицензийнаосуществлениебанковских операций»74 и «Положение о рассмотрении документов, представляемых в территориальное учреждение Банка России для принятия решения о государственной регистрации кредитных организаций, выдаче лицензий на осуществление банковских операций, и ведении баз данных по кредитным организациям и их подразделениям» №271-П, утвержденноеБанкомРоссии09.06.2005 г. (в ред. от 15.09.2011 г.)75.

72Собрание законодательства РФ. 2001. № 33, ч. 1, ст. 3431.

73Там же. 1996. № 6, ст. 492.

74Вестник Банка России. 2010. № 23.

75Там же. 2005. № 40.

211

Решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. Внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется уполномоченным регистрирующим органом – Министерством Российской Федерации по налогам и сборам (уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, осуществляющийначинаяс1 июля2002 г. государственнуюрегистрацию юридических лиц).

Таким образом, осуществление банковской деятельности без регистрации будет иметь место в ситуации, когда в Едином государственном реестре для юридических лиц (и, соответственно, в Книге государственной регистрации кредитных организаций) отсутствует запись о создании такого юридического лица или содержитсязаписьоликвидацииюридическоголица. Кданнойразновидности в качестве примера можно отнести систематическое осуществлениефизическимлицомоперацийкупли-продажиино- странной валюты в наличной форме, сопряженное с извлечением дохода в крупном размере76.

Лицензия представляет собой официальный документ, который разрешает осуществление названных в нем видов деятельности в течение указанного срока и определяет условия их осуществления. В лицензии на осуществление банковских операций указываются операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться. Лицензия на осуществление банковских операций выдается без ограничения сроков ее действия. Банковское лицензирование представляет собой одну из форм постоянного государственного контроля за кредитными учреждениями, осуществляющими банковскую деятельность, и преследует цель обеспечения защиты интересов личности и государства.

76 См.: Зотов П. В. К вопросу об объективной стороне незаконной банковской деятельности // Российский следователь. 2007. № 9. С. 54.

212

Условия и порядок лицензирования банковской деятельности устанавливает Федеральный закон от 3 февраля 1996 г. № 17ФЗ «О банках и банковской деятельности»77. При этом в ст. 12 Закона о банках специально подчеркивается, что кредитная организация имеет право осуществлять банковские операции только с момента получения лицензии, выдаваемой Банком России.

Таким образом, осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение обязательно, произойдет в тех случаях, когда юридическое лицо или кредитная организация зарегистрированы в установленном порядке, однако еще не получили лицензию на право осуществления банковских операций, или действие данной лицензии приостановлено, или лицензия отозвана, или осуществляются операции, не предусмотренные имеющимися лицензиями. Например, если имеет место осуществление кредитным учреждением различных банковских операций после отзыва лицензии ЦБ РФ, сопряженное с извлечением дохода в крупном размере.

Осуществление банковской деятельности без лицензии вызывает дополнительно и серьезную финансовую ответственность организации. В соответствии со ст. 13 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» осуществление юридическим лицом банковских операций без лицензии, если получение такой лицензии является обязательным, влечет за собой взыскание с такого юридического лица всей суммы, полученной в результате осуществления данных операций, а также взыскание штрафа в двукратном размере этой суммы в федеральный бюджет. Взысканиепроизводитсявсудебномпорядкепоискупрокурора, соответствующего федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на то федеральным законом, или Банка России78.

На наш взгляд, размер финансовых санкций, применяемых к кредитным учреждениям в случае безлицензионной деятельности, позволяет говорить об эффективном превентивном значении такихмервотношениивозможнойпротивоправнойдеятельности в банковской сфере, тем более когда в ситуации осуществления

77Собрание законодательства РФ. 1996. № 6, ст. 492.

78Собрание законодательства РФ. 1996. № 6, ст. 492.

213

оперативного контроля со стороны надзирающих органов выявляется немного фактов безлицензионной банковской деятельности. Правительственный анализ функционирования банковской сферы в России позволяет говорить о том, что основные усилия государства должны быть направлены на предотвращение вовлечения кредитных организаций в противоправную деятельность прежде всего по легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма79. По этой причине считаем возможным – в силу достаточности мер финансовой ответственности – исключение из диспозиции комментируемой нормы признаков, предусматривающих осуществление банковской деятельности (банковских операций) без специаль-

ного разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно.

Так же, как и при незаконном предпринимательстве, особенностью состава незаконной банковской деятельности является то, что он по конструкции является формально-материальным. Преступление окончено в момент причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству (материальный состав) или в момент извлечения дохода в крупном размере (формальный состав).

Субъектом незаконной банковской деятельности может быть работник кредитной организации (как руководитель, так и иное лицо, имеющее право осуществлять различные операции), у которого отсутствует, недействительна либо отозвана лицензия на тот или иной вид банковской деятельности. Если незаконная банковская деятельность осуществляется иной коммерческой организацией, то ответственность по ст. 172 возлагается на лицо, которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно осуществляет руководство этой организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого

79 Заявление Правительства РФ № 1472п-П13, Банка России № 01001/1280 от 05.04.2011 г. «О Стратегии развития банковского сектора Российской Федерации на период до 2015 года» // Вестник Банка Рос-

сии. 2011. № 21.

214

юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации.

Наряду с этим субъектом незаконной банковской деятельности может быть как лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя, так и лицо, осуществляющее данную деятельность (систематически совершающее банковские операции) без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя80.

Субъективнаясторонапреступления, сопряженногосизвлечением дохода в крупном размере, характеризуется виной в виде прямого умысла. В случае причинения в результате незаконной банковской деятельности ущерба в крупном размере субъект может действовать и с косвенным умыслом. Мотивы преступления могут быть различными, но, как правило, корыстными.

В качестве квалифицирующих признаков в ч. 2 ст. 172 опре-

делены: совершение преступления организованной группой (п. «а» ч. 2) и извлечение дохода в особо крупном размере (п. «в» ч. 2), которые по своему юридическому содержанию полностью совпадают с аналогичными признаками, предусмотренными ч. 2

ст. 171.

§ 2. Налоговые преступления (ст. 198–1992)

Понятие «налоговые преступления» не раскрыто в законодательстве, но, тем не менее, широко используются в уголовноправовой науке и в отдельных нормативных актах. В действующем УК ответственность за деяния, непосредственно связанные с уклонением от уплаты налогов, предусмотрена тремя статьями: 198 «Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица», 199 «Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации», 1991 «Неисполнение обязанностей налогового агента». Мы склонны включать в эту группу и ст. 1992 «Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов», так как деяние, описанное в ука-

80 См.: Мурадов Э. С. Субъект незаконной банковской деятельности // Законность. 2009. № 6. С. 23.

215

занной норме, является разновидностью преступного уклонения от выполнения налоговой обязанности, посягает на порядок формирования бюджетных средств.

Определяяместоизначениеналоговыхпреступленийвсистеме Особенной части УК, необходимо прежде всего обратиться к анализу объектов, охраняемых ст. 198–1992. В соответствии с названием гл. 22 – «Преступления в сфере экономической деятельности» – родовымобъектомисследуемыхпреступленийявляются общественные отношения, возникающие по поводу осуществления правомерной экономической деятельности по производству, распределению, обмену материальных благ и услуг. Заметим, что большинство норм гл. 22 охраняют только правоотношения, то есть общественные отношения, права и обязанности участников которых уже нормативно закреплены в других отраслях права81.

Понятие объекта налогового преступления различными авторами трактуется по-разному82. Пленум Верховного Суда РФ в постановлении (в настоящее время недействующем) от 4 июля 1997 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Российской Федерации уголовного законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов» (далее – постановление № 8) указал, что общественная опасность уклонения от уплаты налогов заключается в умышленном невыполнении конституционной обязанности каждого платить законно установленные налоги и сборы (ст. 57 Конституции РФ), что влечёт непоступление денежных средств в бюджетную систему РФ83. В ныне действующем постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 28 декабря 2006 г. №64 «Опрактикеприменениясудамиуголовногозаконодательства об ответственности за налоговые преступления» (да-

81См.: Шишко И. В. Экономические правонарушения. СПб., 2004.

С. 26.

82См., например: Карпович О. Г. Актуальные уголовно-правовые проблемы преступлений, посягающих на государственные финансы и финансовый контроль: ст. 199–199.2 УК РФ // Налоги. 2011. № 3. С. 21– 22; Черных А. Г. Непосредственный объект состава неисполнения обязанностей налогового агента (ст. 199.1 УК РФ) // Российский следова-

тель. 2010. № 14. С. 26–27.

83См.: Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. № 9. С. 3.

216

Предмет исследуемых преступлений обладает особыми специфическими свойствами, которые связаны прежде всего со своеобразием процесса формирования бюджетных средств. Общим предметом налоговых преступлений являются денежные средства в форме налогов и сборов (ст. 198, 199, 1991), денежные средства или имущество, необходимые для взыскания налоговой недоимки (ст. 1992), взимаемых с физических лиц и организаций в бюджеты различных уровней.

Согласно п. 1 ст. 8 НК, под налогом понимается обязательный, индивидуально безвозмездный платёж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств, в целях финансового обеспечения деятельности государства и (или) муниципальных образований. Налог – необходимое условие существования государства, поэтому обязанность платить налоги, закрепленная в ст. 57 Конституции РФ, распространяется на всех налогоплательщиков в качестве безусловного требования государства. Налогоплательщик не вправе распоряжаться по своему усмотрению той частью своего имущества, которая в виде определенной денежной суммы подлежит взносу в казну, и обязан регулярно перечислять эту сумму в пользу государства, т. к. иначе были бы нарушены права и охраняемые законом интересы других лиц, а также государства. Взыскание налога не может расцениваться как произвольное лишение собственника его имущества – оно представляет собой законное изъятие части имущества, вытекающее из конституционной публично-правовой обязанности85.

Трудно согласиться с мнением некоторых специалистов, полагающих, что «если исполнение налоговых обязанностей изначально предусматривалось в натуре, то предметом преступления может быть, например, произведённая налогоплательщиком раз-

85 См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 17 декабря 1996 г. № 20-П «По делу о проверке конституционности пунктов 2 и 3 части первой статьи 11 Закона Российской Федерации от 24 июня 1993 года «О федеральных органах налоговой полиции» // Собрание законодательства РФ. 1997. № 1, ст. 197.

218

личная продукция»86. Налогоплательщик всегда имеет налоговые обязательства, выраженные в рублях и копейках, а не в тоннах бензина или зерна. Даже если уплата налога закрывается какойлибо зачётной товарной поставкой, в отчётных документах будут фигурировать конкретные и обезличенные денежные суммы. И именно удержание или «экономия» денежного эквивалента продукции, поставляемой в зачёт налогового платежа, является целью преступных намерений лица.

Некоторые авторы (Н. А. Савин, А. А. Витвицкий, Л. Д. Гаухман и др.) в качестве предмета налоговых преступлений, помимо налогов, рассматривают декларацию о доходах, бухгалтерские документы, «искажённые данные о доходах или расходах» ит. п.87 Нанашвзгляд, еслиисходитьиз«материальности» составов налоговых преступлений, эта позиция является небесспорной. Представляется, что все предметы материального и нематериального88 характера, на которые воздействует лицо с целью неуплаты налога, будут лишь средствами для достижения этой преступной цели. Аналогично и при мошенничестве либо при присвоении и растрате нельзя рассматривать в качестве предмета преступления документы, которые искажаются, фальсифицируются, уничтожаются преступником для достижения своих целей.

В юридической литературе по-прежнему продолжается дискуссия об отнесении к предмету налоговых преступлений плате- жей любого уровня – федеральных, региональных или местных89.

86Кучеров И. И. Особенности объекта и предмета преступлений в сфере налогообложения // Уголовное право. 1999. № 2. С. 48.

87См.: Савин Н. А. О предмете налоговых преступлений: теория

иправоприменительная практика // Адвокатская практика. 2007. № 3. С. 23; Уголовноеправо. Особеннаячасть/ подред. В. Н. Петрашева. М., 1999. С. 278; Уголовноеправо. ЧастьОбщая. ЧастьОсобенная/ подред. Л. Д. Гаухмана, Л. М. Колодкина, С. В. Максимова. М., 2002. С. 434.

88В этой связи отметим, что развитие научно-технического прогресса и соответственно появление в сфере преступных интересов необычных форм существования материи скорректирует взгляды на исключительную «материальность» предмета преступления.

89См.: Козин А. Г. Противоречия норм о налоговых преступлениях: вопросы теории и практики // Налоговые споры. 2009. № 2. С. 13; Гладкова М. В. Отграничение налоговых преступлений от смежных по-

219

Несмотря на то что большинство ученых, а также правоприменительная практика исходят из равнозначности юридического содержания налогов любого уровня, некоторые специалисты такую точку зрения продолжают оспаривать. В свое время эта проблема была поднята Б. В. Волженкиным, который полагал, что предметом налоговых преступлений могут выступать только федеральные налоги; в противном случае понятие преступного и наказуемого будет разным в зависимости от региона РФ, что, в свою очередь, противоречит принципу законности90. Сторонники этого тезиса также продолжают усматривать в привлечении к уголовной ответственности за уклонение от уплаты региональных и местных налогов, которые могут взиматься не на всей территории России, нарушение принципа равенства граждан перед законом в зависимости от места жительства91.

Представляется, что данный вывод вполне оспорим по следующим основаниям. В соответствии с ч. 3 ст. 75 Конституции РФ федеральным законодательством устанавливается система налогов, взимаемых в федеральный бюджет, и общие принци-

пы налогообложения и сборов в РФ. Органы местного самоуправления устанавливают местные налоги и сборы (ч. 1 ст. 132 Конституции). Налоговый кодекс РФ, несколько по-иному расставляя акценты в «налоговых полномочиях» властей различных уровней, устанавливает не только общие принципы налогообложения в России, но и систему, и виды всех налогов (сборов): федеральных, региональных и местных (ст. 12 НК). Следовательно, региональные и местные власти могут регулировать налоговые

сягательств по УК РФ // Общество и право. 2009. № 4. С. 137; Кашубин Д. Ю. НалоговыепреступлениявуголовномправеРоссии: автореф.

дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 19–20.

90См. подробнее по данному вопросу: Волженкин Б. В. О некоторых спорных вопросах ответственности за преступления в сфере налогообложения (налоговые преступления) // Актуальные проблемы юридической ответственности за нарушения в сфере экономической деятельности и налогообложения: материалы науч.-практ. конф. Ярос-

лавль, 2001. С. 13–16.

91См.: Козин А. Г. Указ. соч. С. 14; Егоров В. А. Налоговые преступления и их предупреждение. Самара, 2004. С. 57.

220