2. Субъектный состав залоговых отношений

• Залогодатель – может быть как должник по обязательству, обеспеченному залогом, так и третье лицо. Как выстраиваются отношения между залогодержателем и третьим лицом нас не интересует.

В качестве залогодателя, как правило, выступает собственник имущества. Залог – акт распоряжения вещи. Передача вещи в залог – распорядительная сделка. В определенных случаях в качестве залогодателя может выступать не собственник, а субъект права хозяйственного ведения, казенные предприятия – субъекты права оперативного управления с согласия собственника, а также доверительный управляющий – лицо, которое заключает с собственником договор доверительного управления, действует в интересах собственности, может распоряжаться имуществом собственника.

В общей собственности – для залога нужно согласие всех сособственников. Это согласие

не может быть заменено решением суда, суд не может принудить. Что касается доли в праве общей собственности – это имущество принадлежит каждому сособственнику, он может заложить долю самостоятельно. Различать владение, пользование, распоряжение общим имуществом и распоряжение долей. Поскольку предметом залога может быть не только вещь, но и имущественное право, залогодателем может быть лицо, которому это право принадлежит. Если предметом залога является исключительно право на результат интеллектуальной деятельности. В отношении имущественных прав есть исключения:

1. когда предметом залога является право на чужую вещь, то залог этого права допускается с согласия собственника вещи, например, статья 615 ГК.

2. Еще одна разновидность ограничений – доли участия в ЮЛ, в уставном или складочном

капитале или пай в производственном кооперативе. Как правило, для установления залога необходимо решение самого ЮЛ. Например, для ООО – залог возможен, если доля закладывается одному из участников, если третьему лицу – решение общего собрания участников, так как состав участников общества может поменяться.

• Залогодержатель – любое лицо, кредитор по основному обязательству.

3. Форма и оформление залоговых отношений

Любой залог может быть оформлен как отдельный договор о залоге, либо условие может быть инкорпорировано в договор об основном обязательстве. Как бы ни были сформулированы условия о залоге, для залога письменная форма является правоустанавливающей. При несоблюдении письменной формы договоренности о залоге ничтожны. Когда залогом обеспечивается обязательство, для которого обязательно нотариальное удостоверение, то и для договора залога требуется нотариальное удостоверение. Если речь идет о недвижимом имуществе, договор залога подлежит государственной регистрации. Регистрации также подлежит залог зарегистрированных прав на результаты интеллектуальной деятельности (патентные права, исключительное право на товарный знак). Есть отдельные объекты, для которых регистрация является опциональной – программы для ЭВМ, права можно регистрировать, можно нет, если было зарегистрировано, то регистрации подлежит и залог.

Существует особенности залога ценных бумаг. Когда говорим об эмиссионных ценных бумагах:

• если именные – права владельцев должны учитываться в особом реестре,

например, акции. Права акционеров учитываются в реестре акционеров. Применительно к залогу – для возникновения отношений залога необходимо вести запись о залоге в реестр владельцев ценных бумаг.

• Особенности с залогом ордерных ценных бумаг – распоряжение ордерными

ценными бумагами индоссаментом. Для того, чтобы распорядиться путем залога – необходимо установить специальный индоссамент «валюта в залог». Поскольку ордерные бумаги очень распространены в гражданском обороте, часто заключают обычные договоры залога. Как реагировать? С одной стороны, это концептуально неправильно. Ордерные ценные бумаги рассчитаны на свободное движение, передаточные надписи для того, чтобы сделать наглядной судьбу ценной бумаги. Если вексель передается в залог без залогового индоссамента, стороны составляют отдельный договор залога - любой приобретатель не имеет понятия о том, что ценная бумага в залоге. А право залога обладает свойством следования. Для вексельного оборота такие вещи губительны, вексель живет, пока ему в обороте доверяют. Поэтому так важно отражать все операции. Не хотят у нас писать. Поэтому высшие инстанции приняли неправильную меру от безысходности – признали такую возможность. Категорически неверно, но что-то нужно было делать с этой практикой.