1. Виды неустойки

Неустойки классифицируются по следующим основаниям:

(1)в зависимости от основания

• Законные - предусмотрены законом, не обязательно включать в договор. Статья 856 ГК. Законодатель определяет размер неустойки путем отсылки к статье о денежных обязательствах, но правовая природа четко определена. Законодатель позволяет сторонам менять размер законной неустойки только в сторону увеличения. Если в договоре увеличивают размер, взыскивается неустойка в размере, установленным договором. Это не дополнительная неустойка. В этом отличие от процентов, почему они не являются видом законной неустойки – их можно и уменьшить.

• Договорные – можно взыскать при условии, если это прямо предусмотрено договором. Могут включить условия о неустойке в сам договор, либо оформить отдельным договором. Когда неустойка является договорной условие о неустойке должно быть выражено в письменной форме. Письменная форма имеет правоустанавливающее значение, а не доказательное. Если не соблюдена письменная форма, условие ничтожно.

(2)По соотношению с убытками:

• Зачетная неустойка – предполагает, что при нарушении обязательства кредитор может взыскать сумму неустойки, а также сумму убытков, которые не покрыты неустойкой. Потребовать неустойку, кроме того заявить требование возмещения убытков в части, не покрытой неустойкой.

• Штрафная неустойка – можно взыскать и неустойку, и убытки в полной сумме. Неустойка не идет в зачет убытков. Это аномальная ситуация, нарушена компенсационная функция неустойки как меры гражданско-правовой ответственности. Это преждевременный вывод – в случае нарушения всегда ли кредитор может точно обрисовать свои убытки, речь не о доказывании, а в общем о его потерях. Так или иначе, любое нарушение обязательств или почти любое имеет ряд последствий, которые невозможно охватить понятием убытки. Например, в Европе экономические убытки. Штрафная неустойка компенсирует неосязаемые потери кредитора. Например, статья 622 ГК – особенность ситуации: не просто законная неустойка, но и по общему правилу штрафная.

• Исключительная неустойка – кредитор может взыскать только сумму неустойки. В английском праве нельзя договориться о неустойке, у них другая форма – заранее определенные убытки. В чем принципиальное отличие от неустойки - стороны определяют непроизвольно, а представляют потенциальные последствия нарушения. Другая сторона может сказать, что это неустойка потому что вы не учитывали, какие будут убытки. Суд заставит доказывать убытки на общих основаниях.

Любая неустойка всегда сумма произвольная. В этом отличие от заранее рассчитываемых убытках.

• Альтернативная – либо неустойка, либо убытки. Это препятствие кажущееся, по своей правовой природе эти санкции являются совершенно разными. Хотя предмет и там, и там деньги, права разные. Поэтому мы имеем основание полагать, что это альтернативное обязательство. Право выбора принадлежит не должнику, а кредитору.

Общее правило: если стороны не определили в соглашении характер неустойки, неустойка будет зачетной. Есть тонкость – эти термины доктринальные, они вошли во всеобщее употребление. Это термины не законные, если вы составляете условия о неустойке, нельзя писать, что это исключительная или штрафная. Вы можете иметь в виду одно, а контрагент другое. Если четко и недвусмысленно сформулировать, надо использовать формулировки из закона, можно написать, но необходимо расшифровать.

Дата:21.10.10

5. Залог

Залог – это пример реального обеспечения обязательств, когда вещь или иное имущество специально выделяется для погашения обязательства в случае его нарушения. Залоговые отношения наиболее подробно урегулированы. Это обусловлено тем, что 1) это самый популярный способ обеспечения; 2) с ним связано самое большое количество злоупотреблений со стороны кредитора.

Цель регулирования двояка – во-первых, предоставить обеспечение кредитору, и, во- вторых, защитить должник от оголтелого эгоизма кредитора.

Залог регулируется: ГК + ФЗ «О залоге» 1992 года. Отдельному виду залога (залогу недвижимого имущества) посвящен ФЗ «Об ипотеке».

Как определяется залог в ГК? Статья 334 ГК. Из него можно вывести Признаки залога:

1. Источник удовлетворения требований кредитора – стоимость заложенного имущества

2. Смысл обеспечения состоит в том, что за счет стоимости залога залогодержатель удовлетворяет свои требования преимущественно перед другими кредиторами залогодателя.

Это преимущество определяет главную отличительную черту залога. По общему правилу должник по долгам отвечает всем своим имуществом, если имущества не хватает, то все будут получать пропорциональное исполнение (в рамках одной очереди). Залогодержатель имеет право получить исполнение из стоимости заложенного имущества, то есть заложенное имущество выделяется, не идет на погашение требований других кредиторов.

Принципиальный вопрос в отношении залога, – в какой момент возникает преимущество у залогодержателя? То есть когда возникает обременение залогового имущества? Законом этот момент связывается с возникновением у залогодержателя права залога. Что это такое? Когда возникает? Возможны три ситуации:

1. Право залога может возникнуть непосредственно в момент заключения договора о залоге, когда предмет залога не передается во владение залогодержателя.

2. Право залога возникает в момент фактической передачи вещи залогодержателю. Но есть особая разновидность залога – заклад, предмет залога передается во владение залогодержателя. В этой ситуации право залога возникает не в момент заключения договора, а в момент фактической передачи залогодержателю. Здесь в очередной раз проявляется юридическое значение владения. Особые правила установлены для залога недвижимости – регистрация – с моментом регистрации связывается возникновение права залога.

3. Если предметом залога является имущество, которое будет приобретено залогодателем в будущем, право залога возникнет не раньше приобретения залогодателем права собственности на закладываемую вещь.

Почему важно определить момент возникновения права залога? Особо актуален этот вопрос, когда все плохо. Например, залогодатель заключил договор о залоге и не успел передать вещь залогодержателю, а другие кредиторы подняли вопрос о признании несостоятельным. Так как вещь не была передана, права залога нет. Преимуществ нет.