Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
из консультанта.docx
Скачиваний:
74
Добавлен:
24.03.2016
Размер:
1.48 Mб
Скачать

К. Хобер допрос свидетелей в международном арбитраже

Хобер К., доктор юридических наук, магистр сравнительного права, профессор, партнер адвокатского бюро "Маннхеймер Свартлинг" (г. Стокгольм), арбитр МКАС при ТПП РФ.

1. Введение

Во многих, если не в большинстве, международных арбитражных разбирательствах исход дела зависит от доказательств, представленных сторонами составу арбитража. Поэтому для сторон очень важно представить арбитрам как можно более убедительные доказательства.

Настоящая статья посвящена рассмотрению одного из видов доказательств в международном арбитраже, а именно свидетельским показаниям. Рассмотрение основывается на арбитражном праве Швеции, и в частности, на законе Швеции "Об арбитраже" (далее - Закон об арбитраже) <1>. Несмотря на то что мы в основном говорим о международном арбитраже в Швеции, полагаем, что изложенные позиции являются общеприменимыми и поэтому актуальны для всех международных арбитражных разбирательств независимо от места их проведения.

--------------------------------

<1> Более подробно см.: Hober. International Commercial Arbitration in Sweden (2011). Разд. 6.5.

2. Общие положения о доказательствах

2.1. Введение

Цель представления доказательств - содействие арбитрам в принятии решений по вопросам факта и спорным вопросам мнений, представленных экспертами. Не вызывает сомнения, что доказательства имеют большое значение для исхода почти каждого спора.

Как правило, представление доказательств в шведском арбитраже не вызывает проблем. Например, если стороны желают допросить свидетелей, свидетели, как правило, дают показания на добровольной основе, и стороны представляют арбитрам документальные доказательства, на которые они намерены ссылаться.

Можно назвать четыре основных способа представления доказательств, а именно:

а) представление документов;

б) заслушивание свидетелей;

в) заслушивание экспертов;

г) осмотр предмета спора.

В шведском арбитраже доступны все указанные способы представления доказательств, и стороны могут использовать их по своему усмотрению для обоснования своей позиции. При этом важно понимать, что различные составы арбитража могут придерживаться различных подходов к тому, когда и каким образом стороны будут представлять доказательства. Как правило, состав арбитража стремится достигнуть соглашения со сторонами по этому вопросу, если только стороны заранее не договорились об этом.

В соответствии с Законом об арбитраже инициатива по представлению доказательств целиком принадлежит сторонам. Статья 25(1) Закона об арбитраже указывает, что "стороны обязаны представлять доказательства". Это включает в себя документальные доказательства, показания свидетелей, экспертов и, если применимо, осмотры предмета спора. Однако арбитры могут по своей собственной инициативе назначать экспертов, если только обе стороны не возражают против этого.

Как правило, стороны должны доказать не свое субъективное мнение, а факты, на которые они ссылаются и на основании которых они делают свои правовые выводы.

Не всегда можно провести четкую границу между "фактом" и "мнением". Например, следует ли доказывать содержание и применение "иностранного" права как вопрос факта или как вопрос права? В международном коммерческом арбитраже в Швеции иностранное право в большинстве случаев считается вопросом факта. Поэтому стороны представляют документы, подтверждающие содержание и толкование иностранного права. Содержание иностранного права может быть установлено извлечениями из законов или судебных решений. Однако суть дела часто заключается именно в применении права, и для его установления стороны могут ссылаться на заключения экспертов и (или) на работы авторитетных специалистов в области права.

Стороны, безусловно, могут прийти к соглашению относительно конкретных правил представления доказательств, например, относительно использования письменных свидетельских показаний, - и арбитры часто просят их об этом.

"Правила представления доказательств в международном коммерческом арбитраже" Международной ассоциации юристов (IBA) (далее - Правила IBA) <1> не применимы к арбитражным разбирательствам, если только стороны сами не договорились об их применении. Тем не менее они могут играть роль в качестве руководства по вопросам, связанным с доказательствами. Правила IBA могут служить для сторон и арбитров источником информации, которая позволит провести этап представления доказательств в международном арбитражном разбирательстве наиболее эффективным и экономным образом. Правила IBA применимы при представлении документов, показаний свидетелей по вопросам фактов и экспертов, проведении осмотров, а также при рассмотрении доказательств на слушании. Правила IBA разработаны для применения в сочетании и принятии вместе с регламентами постоянно действующих арбитражных органов (институтов) и регламентами ad hoc, регулирующими международные коммерческие арбитражные разбирательства. На практике стороны редко договариваются о применении Правил IBA strictu senso и скорее соглашаются использовать их в качестве общего руководства.

--------------------------------

<1> Вторая редакция Правил IBA была принята Резолюцией Совета Международной ассоциации юристов (IBA) 29 мая 2010 г.