Глава 25. Производство по делам с участием иностранных

СУБЪЕКТОВ <1>

--------------------------------

<1> См.: Постановление Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23 "О рассмотрении арбитражными судами дел по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных иностранным элементом"; информационное письмо Президиума ВАС РФ от 9 июля 2013 г. N 158 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел с участием иностранных лиц".

Арбитражные суды рассматривают дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности с участием иностранных организаций, международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, иностранных государств <1> (далее - иностранные лица) либо возникающие из отношений, осложненных иным иностранным элементом, в пределах полномочий, установленных главой 4 АПК.

--------------------------------

<1> См.: ст. 2 Федерального закона от 3 ноября 2015 г. N 297-ФЗ "О юрисдикционных иммунитетах иностранного государства и имущества иностранного государства в РФ" (далее - Закон о юрисдикционных иммунитетах).

Рассмотрение дел с участием иностранных лиц в арбитражных судах ведется в силу положений ч. 3 ст. 3, ч. 1 ст. 253, 256.1 АПК, ст. 17 Закона о юрисдикционных иммунитетах по правилам и в пределах полномочий, установленных АПК, с особенностями, предусмотренными разделом V АПК. Если международным договором РФ установлены иные правила судопроизводства, чем те, которые предусмотрены законодательством РФ, то применяются правила международного договора.

Применяя правила судопроизводства, установленные нормами международных договоров, арбитражный суд определяет действие этих правил во времени и пространстве в соответствии с разделом 2 части III Венской конвенции о праве международных договоров от 23 мая 1969 г. (далее - Венская конвенция). Если заключено несколько международных договоров РФ с иностранным государством в отношении правил судопроизводства по делам об экономических спорах, возникающих из отношений, осложненных иностранным элементом, арбитражный суд устанавливает подлежащий применению международный договор, руководствуясь нормами Венской конвенции, Федеральным законом от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ "О международных договорах РФ", нормами самого международного договора, вопрос о применении которого разрешается судом. При этом специальный международный договор подлежит приоритетному применению независимо от круга его участников и времени принятия, если нормами международных договоров не установлено иное <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 1 - 2 Постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23.

Компетенция арбитражных судов в РФ по рассмотрению дел

с участием иностранных лиц

Юрисдикция суда по рассмотрению споров с участием иностранных лиц определяется в соответствии с принципом компетенции национальных государств.

Подсудность дел с участием иностранцев определяется международными договорами и положениями ст. 247, 256.1 АПК, а также другими федеральными законами. При этом приоритет в соответствии с положениями раздела 2 части III Венской конвенции о праве международных договоров от 23 мая 1969 г. имеют международные договоры, определяющие положения о подсудности в силу ч. 3 ст. 3, ч. 4 ст. 13 АПК <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 17 Постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23.

При разрешении вопроса о компетенции арбитражных судов РФ по экономическим спорам с участием иностранцев следует руководствоваться общими правилами, установленными ст. 247 АПК, правилами об исключительной и договорной компетенции (ст. 248, 249 АПК), а также правилами о компетенции арбитражных судов по применению обеспечительных мер по экономическим спорам, осложненным иностранным элементом, установленными ст. 250 АПК <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 3 - 4, 12 - 16 Постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23; п. 8 - 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 9 июля 2013 г. N 158.

В ч. 1 ст. 247 АПК отражены общие правила международной компетенции арбитражных судов, указывающие на возможность обращения за судебной защитой по самым различным критериям: в зависимости от места нахождения одной из сторон, наличия имущества и права на территории РФ, характера требования либо тесной связи спорного правоотношения с территорией РФ В силу ч. 2, 3 ст. 247 АПК арбитражные суды в РФ рассматривают также экономические споры и другие дела, связанные с предпринимательской и иной экономической деятельностью с участием иностранных лиц и отнесенные в соответствии со ст. 248 АПК к их исключительной компетенции, а также в соответствии с соглашениями сторон, заключенными по правилам, установленным ст. 249 АПК.

Кроме того, дело, принятое арбитражным судом к рассмотрению с соблюдением правил, предусмотренных данной статьей, должно быть рассмотрено им по существу, хотя бы в ходе производства по делу в связи с изменением места нахождения или места жительства лиц, участвующих в деле, или иными обстоятельствами оно станет относиться к компетенции иностранного суда (ч. 4 ст. 247 АПК).

Исключительная компетенция арбитражных судов может быть ограничена только международными договорами РФ. Положения ст. 248 АПК, п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23 определяют, что суды зарубежных государств не вправе принимать к рассмотрению перечисленные в данной статье категории дел. В этом случае вступает в силу норма п. 3 ч. 1 ст. 244 АПК, согласно которой арбитражный суд отказывает в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда, если рассмотрение дела относится к исключительной компетенции суда РФ. Если тождественный иск по делу, отнесенному к исключительной компетенции арбитражных судов РФ, принят к рассмотрению судом иностранного государства, российский суд продолжает рассмотрение дела (ч. 2 ст. 252 АПК).

Пророгационное соглашение, предусмотренное ст. 249 АПК, представляет собой соглашение об изменении подсудности дела государственным судам, в том числе арбитражным. Наряду с пророгационными соглашениями на практике заключаются и дерогационные соглашения, сходные по своей правовой природе с пророгационными. Дерогационное соглашение - это соглашение, исключающее подсудность дела арбитражному суду, к ведению которого оно отнесено законом. В любом случае соглашение об изменении подсудности дела должно быть представлено в письменной форме и может быть выражено в основном договоре сторон, по поводу которого возник спор. При этом соглашение об изменении подсудности дела имеет самостоятельный, независимый характер по отношению к материальным условиям договора, из существа которого возник спор между сторонами. В случае признания материальных положений договора недействительными процессуальные положения (об определении подсудности) сохраняют свое действие. В соглашении об изменении подсудности дела государственным судам (пророгационном соглашении) должен быть назван суд, который будет рассматривать определенный спор. Формулировка соглашения должна позволять сделать однозначный вывод о том, что порядок разрешения спора подразумевает компетенцию конкретного арбитражного суда РФ. При этом не допускается изменение пророгационным и дерогационным соглашениями исключительной и родовой подсудности <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 6 - 10 Постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23; п. 1 - 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 9 июля 2013 г. N 158.

По смыслу ст. 252 АПК при наличии пророгационного соглашения о передаче спора в компетентный суд иностранного государства арбитражный суд РФ оставляет исковое заявление, заявление без рассмотрения, если любая из сторон не позднее дня представления своего первого заявления по существу спора в арбитражном суде первой инстанции заявит по этому основанию возражение в отношении рассмотрения дела в арбитражном суде РФ, за исключением случая, если арбитражный суд установит, что пророгационное соглашение недействительно, утратило силу, не может быть исполнено или не предусматривает исключение компетенции арбитражных судов РФ (ч. 5 ст. 3, п. 5 ч. 1 ст. 148 АПК). Указанные правила применяются вне зависимости от того, находится ли в производстве иностранного суда дело по спору между сторонами пророгационного соглашения.

В случае возбуждения производства по делу в судах нескольких государств между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям арбитражный суд применительно к ст. 148, 252 АПК оставляет исковое заявление, заявление без рассмотрения, если в арбитражном суде РФ производство возбуждено позднее и рассмотрение данного дела не относится к исключительной компетенции арбитражного суда в РФ в соответствии со ст. 248, 249 АПК <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 11 Постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23; п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 9 июля 2013 г. N 158; Определение ВС РФ от 12 июля 2017 г. по делу N 307-ЭС17-640.

Необходимо учитывать, что производство по делу с участием иностранного лица не подлежит прекращению по мотиву неподведомственности спора, если данное лицо участвует в суде и не оспаривает компетенцию суда <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 18 Постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23; п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 9 июля 2013 г. N 158.

Порядок рассмотрения дел с участием иностранных лиц

Сложность рассмотрения подобных дел связана с необходимостью как правильного применения международных договоров РФ, так и надлежащего определения применимого права к существу спора и установления его содержания. Дела с участием иностранных лиц <1> рассматриваются арбитражным судом по правилам АПК с особенностями, предусмотренными главами 33, 33.1, если международным договором РФ не предусмотрено иное (ч. 1 ст. 253, ст. 256.1 АПК). Следовательно, при рассмотрении данной категории дел необходимо обращаться к международным договорам, которые в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции являются частью правовой системы РФ и имеют приоритет перед нормами национального законодательства. При этом необходимо обратить внимание, что в настоящее время Россия участвует в нескольких десятках международных договоров (двусторонних и многосторонних) в области международного гражданского процесса, международного частного права, многие из которых имеют сходный предмет регулирования. Судья на стадии подготовки дела к судебному разбирательству должен известить участников процесса о времени и месте рассмотрения дела. Особую сложность составляет порядок извещения иностранных участников. Ненадлежащее извещение участника арбитражного процесса о времени и месте судебного заседания и, следовательно, лишение стороны, против которой вынесено решение, возможности защищать свои права являются основаниями для отмены судебного акта (п. 2 ч. 4 ст. 270, п. 2 ч. 4 ст. 288 АПК).

--------------------------------

<1> См.: О процессуальных особенностях рассмотрения дел с участием иностранного государства подробнее см.: Практика применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации / Отв. ред. И.В. Решетникова. 5-е изд. М.: Юрайт.

Согласно ч. 5 ст. 121 АПК иностранные лица извещаются арбитражным судом по правилам, установленным главой 12, если иное не предусмотрено АПК или международным договором РФ. По общему правилу лица, участвующие в деле, извещаются арбитражным судом о времени и месте судебного заседания или проведения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта не позднее чем за 15 дней до начала судебного заседания или проведения процессуального действия. В отношении иностранного лица, находящегося за пределами РФ, данное правило действует с учетом особенностей, установленных международными договорами РФ и арбитражным процессуальным законодательством. Дела с участием иностранных лиц рассматриваются в сроки, установленные АПК, если эти лица или их органы управления, филиалы, представительства либо их представители, уполномоченные на ведение дела, находятся или проживают на территории РФ. Исходя из смысла п. 2 ст. 253 АПК извещение иностранных лиц возможно по месту нахождения их представительств, то есть в общем порядке, предусмотренном ст. 121, 123 АПК. Таким образом, если на территории РФ находится представитель иностранного лица, уполномоченный на получение судебных документов, они направляются по адресу представителя <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 20 Инструкции по делопроизводству в арбитражных судах РФ (первой, апелляционной и кассационной инстанциях), утвержденной Постановлением Пленума ВАС РФ от 25 декабря 2013 г. N 100.

При этом необходимо учитывать, что факт нахождения или проживания на территории РФ иностранного лица, его органов управления, филиала, представительства либо их представителей, уполномоченных на ведение дела, должен подтверждаться документально.

Уведомление лица, уполномоченного на ведение дела, находящегося на территории РФ, не освобождает суд от обязанности соблюдения порядка уведомления иностранного юридического лица, установленного АПК и международными договорами с участием РФ, особенно в случаях, когда представитель уклоняется от участия в судебном разбирательстве.

Если иностранные лица, участвующие в деле, рассматриваемом арбитражным судом в РФ, находятся или проживают вне пределов РФ, срок рассмотрения дела продлевается арбитражным судом на срок, установленный договором о правовой помощи для направления поручений в учреждение юстиции или другой компетентный орган иностранного государства, а при отсутствии в договоре такого срока или при отсутствии указанного договора не более чем на 6 месяцев (ч. 3 ст. 256 АПК). При этом данные лица извещаются о судебном разбирательстве определением арбитражного суда путем направления поручения в учреждение юстиции или другой компетентный орган иностранного государства <1>. В настоящее время существует три основных способа извещения иностранного лица, участвующего в деле:

1) дипломатический;

2) с участием центральных органов;

3) "прямой" (обращение непосредственно в суды, компетентные разрешать экономические споры на территории запрашиваемых государств).

--------------------------------

<1> Подробнее см.: п. 27 - 38 Постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23.

Кроме того, необходимо обратить внимание на то, что если иностранные лица, участвующие в деле, рассматриваемом арбитражным судом в РФ, находятся вне пределов РФ, то порядок направления судебных документов в зависимости от того, в каком государстве находится иностранное лицо, может регулироваться международными двусторонними договорами РФ с иностранными государствами об оказании правовой помощи, Конвенцией о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам, заключенной в Гааге 15 ноября 1965 г., Конвенцией по вопросам гражданского процесса, заключенной в Гааге 1 марта 1954 г., Соглашением о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, заключенным государствами - участниками Содружества Независимых Государств 20 марта 1992 г., Конвенцией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенной государствами - участниками Содружества Независимых Государств в Минске 22 января 1993 г.

Вышеуказанными международными договорами предусматривается различный порядок направления судебных извещений, поэтому, если РФ заключено несколько международных соглашений с иностранным государством, необходимо определить подлежащий применению международный договор.

В силу разъяснений, содержащихся в п. 2 Постановлении Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23, суд, применяя правила, установленные нормами международных договоров, определяет действие этих правил во времени и в пространстве в соответствии с Венской конвенцией о праве международных договоров 1969 г.

Исходя из положений ст. 30 данной Конвенции о применении последовательно заключенных международных договоров, имеющих один предмет правового регулирования, следует, что Соглашение 1992 г. имеет приоритет перед Гаагской конвенцией 1965 г. и Гаагской конвенцией 1954 г., а Гаагская конвенция 1965 г., в свою очередь, имеет приоритет перед Гаагской конвенцией 1954 г.

В отношении же применения норм двусторонних договоров о правовой помощи следует учитывать, что двусторонний международный договор является специальным нормативным актом по отношению к многосторонним международным договорам регионального и всеобщего характера и, следовательно, нормы двустороннего международного договора имеют приоритет <1>.

--------------------------------

<1> См. также: п. 2 информационного письма ВАС РФ от 22 декабря 2005 г. N 96 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов, об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов".

АПК специально не оговаривает срок рассмотрения дела с участием иностранного государства. Вместе с тем исходя из ч. 6 ст. 256.6 АПК судебные извещения о назначении предварительного судебного заседания или о назначении дела к разбирательству в судебном заседании направляются иностранному государству в порядке, установленном ст. 256.6 АПК, не позднее чем за 6 месяцев до дня судебного заседания. По общему правилу судебные извещения, подлежащие вручению иностранному государству, составляются в двух экземплярах, заверяются судом и сопровождаются надлежащим образом заверенным переводом на официальный язык или один из официальных языков иностранного государства, привлекаемого к участию в деле, и направляются иностранному государству в соответствии с применимым международным договором РФ.

В случае отсутствия применимого международного договора РФ арбитражный суд направляет судебное извещение в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области юстиции, для последующего направления (вручения) иностранному государству по дипломатическим каналам через федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере международных отношений РФ.

В свою очередь, согласно ч. 3 ст. 256.6 АПК заверенная копия дипломатической ноты, препровождающей направление судебного извещения иностранному государству, с указанием даты ее получения компетентным органом иностранного государства, ведающим вопросами иностранных дел, направляется в арбитражный суд, направивший извещение. Дата получения указанной дипломатической ноты компетентным органом иностранного государства, ведающим вопросами иностранных дел, считается датой вручения судебного извещения.

Поступившие в РФ от иностранного государства по дипломатическим каналам отзыв, заявление, ходатайство и иные документы, касающиеся предъявленного к этому иностранному государству иска, направляются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области юстиции, в арбитражный суд, в производстве которого находится дело по иску к указанному иностранному государству.

Кроме того, судебные извещения могут быть вручены арбитражным судом непосредственно под расписку представителю иностранного государства, если он участвует в деле и в установленном порядке наделен соответствующими полномочиями.

Статья 254 АПК устанавливает принцип национального режима обеспечения судопроизводства иностранным лицам на территории РФ. Аналогичные положения содержатся и в международных договорах РФ. Процессуальные льготы и преимущества иностранным участникам арбитражного процесса предоставляются на условиях взаимности, если предоставление таких льгот предусмотрено международным договором о правовой помощи с участием РФ.

Исходя из ч. 2 ст. 256.3 АПК правовой статус иностранного государства в судебном процессе основан на принципе национального режима. В соответствии с этим принципом иностранное государство пользуется процессуальными правами и выполняет процессуальные обязанности наравне с российскими гражданами и организациями. Вместе с тем при рассмотрении дела на иностранное государство не может быть наложен судебный штраф, а также к нему не могут быть предъявлены требования о предварительной оплате судебных расходов, связанных с рассмотрением дела (ст. 256.11 АПК). В то же время суд при принятии решения по существу спора может взыскать с иностранного государства судебные расходы по правилам, установленным главой 9 АПК.

Вопрос о правовом статусе иностранного лица подлежит исследованию после разрешения вопроса о компетенции арбитражных судов РФ по рассмотрению подобного дела (наличие либо отсутствие у ответчика филиала, представительства, органа управления либо имущества на территории РФ) <1>. Иностранные лица, участвующие в деле, должны представить в арбитражный суд доказательства, подтверждающие их юридический статус и право на осуществление предпринимательской и иной экономической деятельности (ч. 3 ст. 254 АПК). В случае непредставления таких доказательств арбитражный суд вправе истребовать их по своей инициативе, в том числе в порядке, предусмотренном для исполнения судебных поручений.

--------------------------------

<1> См.: п. 19 - 25 Постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23; п. 23 - 28 информационного письма Президиума ВАС РФ от 9 июля 2013 г. N 158; Определение ВС РФ от 8 июня 2016 г. N 308-ЭС14-1400.

Правовой статус иностранных участников арбитражного процесса определяется по их личному закону - коллизионной норме, позволяющей определить объем правоспособности и дееспособности иностранного лица. Юридический статус иностранной организации определяется по праву страны, в которой учреждено юридическое лицо, организация, не являющаяся юридическим лицом по иностранному праву, если иное не предусмотрено нормами федерального закона (ст. 1202, 1203 ГК).

Юридический статус иностранного гражданина, занимающегося предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, определяется по праву той страны, в которой он зарегистрирован как индивидуальный предприниматель, либо страны основного места осуществления предпринимательской деятельности (ст. 1201 ГК).

Юридический статус иностранного юридического лица подтверждается, как правило, выпиской из официального торгового реестра страны происхождения <1>. Юридический статус иностранных лиц может подтверждаться иными эквивалентными доказательствами юридического статуса, признаваемыми в качестве таковых законодательством страны учреждения, регистрации, основного места осуществления предпринимательской деятельности, гражданства или места жительства иностранного лица. Кроме того, суд вправе принимать во внимание открытую информацию в сети Интернет, размещенную на официальных сайтах уполномоченных иностранных органов по регистрации юридических лиц и содержащую сведения о регистрации юридических лиц.

--------------------------------

<1> См.: п. 23 Обзора практики разрешения судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов, утвержденного Президиумом ВС РФ 12 июля 2017 г.; Постановление Президиума ВАС РФ от 3 июля 2012 г. N 2501/12.

Исходя из ст. 68 АПК обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

При проверке полномочий представителей иностранных лиц в арбитражном процессе необходимо учитывать, что лица, имеющие полномочия действовать от имени юридического лица без доверенности, а также полномочия на подписание доверенности от имени юридического лица, определяются по личному закону иностранного юридического лица (подп. 6 п. 2 ст. 1202 ГК).

С учетом того что к полномочиям представителя иностранного лица для ведения дела в государственном суде в силу п. 4 ст. 1217.1 ГК применяется право страны, в которой проводится судебное разбирательство, объем полномочий представителя на ведение дела в арбитражном суде РФ исходя из подп. 1 п. 5 ст. 1217.1 ГК определяется на основании ст. 62 АПК. Форма доверенности на участие представителя иностранного лица в арбитражном суде РФ должна соответствовать праву РФ (п. 1 ст. 1209, п. 4 ст. 1217.1 ГК). Однако доверенность не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если не нарушены требования права страны выдачи доверенности (п. 1 ст. 1209 ГК) и требования ст. 61 АПК.

Кроме того, необходимо учитывать, что доверенность от имени иностранного лица, выданная на территории иностранного государства, не является официальным документом и по общему правилу не требует обязательного удостоверения в виде консульской легализации или проставления апостиля <1>, если не содержит отметок официальных органов иностранного государства. Вместе с тем суд в случае сомнений в отношении подлинности подписи, статуса лица, подписавшего доверенность, вправе запросить дополнительные доказательства, подтверждающие полномочия лица, участвующего в деле <2>.

--------------------------------

<1> См.: п. 27 информационного письма Президиума ВАС РФ от 9 июля 2013 г. N 158.

<2> См.: п. 20, 41 Постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23.

Иностранное государство вправе вести свои дела в суде через представителей. При этом полномочия представителя иностранного государства должны быть отражены в доверенности или ином соответствующем документе, выданном представляемым иностранным государством и оформленном в соответствии с законодательством РФ или законодательством иностранного государства, с учетом требований, предусмотренных ст. 255 АПК.

Представитель иностранного государства вправе совершать от имени представляемого им иностранного государства все процессуальные действия, если иное не предусмотрено в доверенности или ином соответствующем документе, выданном представляемым иностранным государством.

Объем полномочий представителя по делу должен быть проверен судом. При этом исходя из содержания ч. 4 ст. 256.3 АПК перечень специальных полномочий представителя иностранного государства может быть несколько больше по объему в сравнении со ст. 62 АПК.

Установление материального права, подлежащего применению

при разрешении спора с иностранным участием <1>

--------------------------------

<1> См. также: п. 42 - 46 Постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23; п. 17 - 22 информационного письма Президиума ВАС РФ от 9 июля 2013 г. N 158.

При разрешении споров с иностранным участием нередко возникает необходимость применения иностранного права. При этом суд должен применять нормы иностранного права при рассмотрении данных дел с соблюдением условий, предусмотренных ч. 5 ст. 13 АПК, и правил применения норм иностранного права, установленных ст. 14 АПК. Если коллизионные нормы об определении применимого права предусмотрены международным договором РФ, арбитражный суд руководствуется нормами международного договора.

В силу ст. 1186 ГК право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, ГК, других законов (п. 2 ст. 3 ГК) и обычаев, признаваемых в России.

Необходимо учитывать, что применение иностранного права исходя из положений действующего законодательства и международных договоров возможно:

1) в силу принципа автономии воли (ст. 1210 ГК);

2) в силу международного договора;

3) в силу коллизионной нормы, закрепленной в национальном законодательстве.

При этом применение норм иностранного права включает в себя следующие аспекты.

1. Порядок установления содержания иностранного права.

2. Порядок толкования и особенности применения иностранного права.

3. Определение наличия оснований к отказу в применении иностранного права.

4. Порядок применения материального права при неустановлении содержания иностранного права.

Кроме того необходимо учитывать, что иностранное право должно применяться так, как оно понимается и применяется в соответствующем государстве.

С учетом того, что судья объективно не может в достаточной степени владеть информацией обо всех правовых системах мира и о специфике применения отдельных правовых норм и правовых институтов иностранных правопорядков или даже знать все общие принципы применения норм права отдельных государств, в ч. 2 ст. 14 АПК, ст. 1191 ГК предусмотрено следующее. В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Минюст России и иные компетентные органы или организации РФ и за границей либо привлечь экспертов. Кроме того, лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм (абз. 2 ч. 2 ст. 14 АПК). При этом по требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской и иной экономической деятельности, обязанность доказывания содержания норм иностранного права может быть возложена судом на стороны (абз. 3 ч. 2 ст. 14 АПК). В этом случае содержание норм иностранного законодательства устанавливается по общим правилам оценки доказательств, предусмотренных главой 7 АПК.

В то же время обязанность по установлению содержания иностранного права возлагается в первую очередь на суд. Даже в случае возложения этой обязанности на стороны суд не освобожден от активной роли по установлению содержания норм иностранного права.

Также необходимо учитывать, что Россия участвует в Европейской конвенции об информации относительно иностранного законодательства от 7 июня 1968 г., предусматривающей механизм получения информации о содержании иностранного права. Согласно Конвенции в государствах-участниках назначаются национальные органы, в обязанности которых входит выполнение функций, связанных с обменом такой информацией. Каждое из государств-участников должно сообщить генеральному секретарю Совета Европы название и адрес соответствующих органов. Таким органом в России является Минюст России.

В силу ч. 3 ст. 14 АПК, п. 3 ст. 1191 ГК, если содержание норм иностранного права, несмотря на принятые в соответствии с данными нормами меры, в разумные сроки не установлено, арбитражный суд применяет соответствующие нормы российского права. При определении права, подлежащего применению к рассматриваемому спору с участием иностранного лица, согласно ГК необходимо учитывать пределы действия на территории РФ норм иностранного права, а именно оговорку о публичном порядке (ст. 1193 ГК), действие императивных норм <1> (ст. 1192 ГК), реторсии (ст. 1194 ГК).

--------------------------------

<1> См.: п. 16 информационного письма Президиума ВАС РФ от 9 июля 2013 г. N 158.

Требования, которым должны отвечать документы иностранного

происхождения, предъявляемые в качестве доказательств

В силу ст. 255 АПК арбитражный суд принимает в качестве доказательств официальные документы, выданные, составленные или удостоверенные по установленной форме компетентными органами иностранных государств вне пределов РФ по нормам иностранного права в отношении российских организаций и граждан или иностранных лиц, при условии их легализации или проставления апостиля соответствующими компетентными органами <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 39 - 40 Постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23; п. 26 информационного письма Президиума ВАС РФ от 9 июля 2013 г. N 158.

Под легализацией понимается процесс последовательного проставления удостоверений на документе, направляемый за границу, для подтверждения подлинности подписи должностного лица на документе, а также подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ.

Арбитражный суд принимает иностранные документы без их легализации в случаях, предусмотренных Гаагской конвенцией, отменяющей требования легализации иностранных официальных документов от 5 октября 1961 г. Статьями 3, 4 Конвенции установлено, что единственной формальностью, которая может быть потребована для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и в надлежащем случае подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ, является проставление предусмотренного ст. 4 апостиля компетентным органом государства, в котором этот документ был составлен.

На официальных документах (к их числу отнесены документы, исходящие от органа или должностного лица, подчиняющихся юрисдикции государства, включая документы, исходящие от прокуратуры, секретаря суда или судебного исполнителя, административные документы, нотариальные акты, официальные пометки, такие как отметки о регистрации, визы, подтверждающие определенную дату, заверения подписи на документе, не засвидетельствованном у нотариуса), предназначенных для использования на территории другого государства, специально уполномоченным органом проставляется специальный штамп (апостиль), который удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступало лицо, подписавшее документ, а также подлинность печати или штампа, которыми скреплен этот документ.

Предусмотренный абз. 1 ст. 3 апостиль проставляется на самом документе или на отдельном листе, скрепляемом с документом; он должен соответствовать образцу, приложенному к Конвенции (апостиль имеет форму квадрата со стороной не менее 9 см).

Необходимо учитывать, что связанные с осуществлением субъектом предпринимательской и иной экономической деятельности документы (договоры, счета, товаротранспортные документы и т.д.), составленные на территории иностранного государства, не являются официальными документами и, следовательно, по общему правилу не требуют обязательного удостоверения в виде консульской легализации или проставления апостиля <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 24 Обзора практики разрешения судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов, утвержденного Президиумом ВС РФ 12 июля 2017 г.

В силу ч. 2 ст. 255, ст. 75 АПК документы, составленные на иностранном языке, при представлении в арбитражный суд должны сопровождаться переводом на русский язык, заверенным надлежащим образом. При рассмотрении дел с участием иностранных лиц арбитражный суд вправе обратиться в порядке, предусмотренном международными договорами РФ, положениями ст. 121, 253, ч. 4 ст. 256 АПК, к иностранным судам или компетентным органам иностранных государств с поручениями о выполнении отдельных процессуальных действий (о вручении судебных извещений и других документов, обеспечении доказательств, получении письменных доказательств, осмотре на месте, производстве экспертизы и т.д.) <1>, в связи с этим судом выносится определение (ч. 5 ст. 3, ст. 73 АПК).

--------------------------------

<1> См. также: п. 27 - 31, 34, 38 Постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23.

Кроме того, в соответствии со ст. 256 АПК арбитражный суд исполняет переданные ему в порядке, установленном международным договором РФ или федеральным законом, поручения иностранных судов и компетентных органов иностранных государств о выполнении отдельных процессуальных действий (о вручении повесток и других документов, получении письменных доказательств, производстве экспертизы, осмотре на месте и др.).

Таким образом, вопросы исполнения судебных поручений разрешаются в соответствии с российским и международным правом. В частности, порядок вручения судебных и внесудебных документов предусмотрен Конвенцией о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 г., порядок получения доказательств регламентирован Конвенцией о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам 1970 г., к которым РФ присоединилась в 2001 г., а также двусторонними международными договорами о правовой помощи.

Судебные поручения в иностранные государства, в том числе на условиях международной вежливости, при отсутствии международного договора об оказании правовой помощи направляются через Минюст России <1>, который выступает в качестве центрального органа, осуществляющего получение и организацию исполнения запросов компетентных органов иностранных государств о вручении документов на территории РФ.

--------------------------------

<1> См.: Указ Президента РФ от 24 августа 2004 г. N 1101 "О центральном органе РФ по Конвенции о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам".

При отсутствии международного договора об оказании правовой помощи с компетентными органами государств, не связанных с РФ договорами о правовой помощи, взаимодействует в дипломатическом порядке Минюст России (через Министерство иностранных дел РФ и российских консулов в иностранных государствах). Статья 256 АПК закрепила закрытый перечень случаев, когда поручение иностранного суда или компетентного органа иностранного государства не подлежит исполнению: 1) если исполнение поручения нарушает основополагающие принципы российского права или иным образом противоречит публичному порядку РФ; 2) если исполнение поручения не относится к компетенции арбитражного суда РФ; 3) если не установлена подлинность документа, содержащего поручение о выполнении отдельных процессуальных действий.

В то же время в соответствии со ст. 12 Конвенции о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам в исполнении судебного поручения может быть отказано только в случае, если исполнение поручения в запрашиваемом государстве (РФ) не входит в компетенцию судебной власти или если запрашиваемое государство (РФ) находит, что оно может нанести ущерб его суверенитету и безопасности.

В данном случае приоритетом обладают нормы Конвенции, а нормы АПК могут применяться в части, не препятствующей РФ в исполнении принятых международных обязательств.

На основании ч. 3 ст. 256 АПК исполнение арбитражным судом поручений о выполнении отдельных процессуальных действий производится в порядке, установленном АПК, если иное не предусмотрено международным договором РФ. При исполнении поручения об оказании правовой помощи компетентные суды и иные органы, у которых испрашивается помощь, применяют законодательство своего государства, если иное не предусмотрено международными договорами РФ. Таким образом, по общему правилу исполнение поручения иностранного суда осуществляется арбитражным судом в порядке, предусмотренном ст. 74 и главой 12 АПК. При этом ст. 74 АПК не предусматривает возможность обжалования определения об исполнении судебного поручения иностранного суда <1>.

--------------------------------

<1> См.: Определение ВАС РФ от 7 декабря 2009 г. N ВАС-14963/09.

Судебные поручения оформляются на государственном языке. В случае необходимости подлежащие вручению документы сопровождаются переводом на язык запрашиваемого государства <1>. При рассмотрении дел с участием международных организаций и иностранного государства суд должен проверить наличие у них судебного иммунитета.

--------------------------------

<1> Порядок оформления судебных поручений предусмотрен п. 20 Инструкции по делопроизводству в арбитражных судах РФ (первой, апелляционной и кассационной инстанциях), утвержденной Постановлением Пленума ВАС РФ от 25 декабря 2013 г. N 100.

Иммунитет заключается в неподсудности одного государства без его согласия судам другого государства, недопустимости в порядке предварительного обеспечения иска принимать без согласия государства какие-либо принудительные меры в отношении его имущества, недопустимости без согласия государства принудительного исполнения решения, вынесенного против него в другом государстве.

В силу ст. 251 АПК судебный иммунитет международных организаций определяется международным договором РФ, федеральным законом.

Судебный иммунитет предоставляется международным организациям лишь при выполнении публичных функций носителя государственной власти. В связи с этим арбитражным судам необходимо выяснять природу отношений, в которые оказался вовлечен иностранный участник, имеющий иммунитет, и различать выступление субъекта как носителя публичной власти и его участие в гражданском обороте на общих основаниях с другими субъектами гражданского права <1>. Иммунитет международных организаций имеет производный характер от иммунитета образовавших их государств и раскрывается, как правило, в учредительных документах организаций, соглашениях со страной пребывания штаб-квартиры такой организации. Международные организации и их должностные лица пользуются привилегиями и иммунитетом в соответствии с международными договорами.

--------------------------------

<1> См.: п. 5, 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 18 января 2001 г. N 58 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов".

Отказ от иммунитета должен быть достаточно ясен и выражен в документах, исходящих от компетентных лиц. Согласно п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 11 июня 1999 г. N 8 арбитражный суд принимает иск по коммерческому спору, ответчиком в котором является межгосударственная организация, имеющая иммунитет согласно международному договору, только при наличии явно выраженного согласия ответчика на рассмотрение спора в арбитражном суде РФ <1>. Подобное согласие следует рассматривать как отказ от судебного иммунитета международной организации. Согласие на рассмотрение спора в арбитражном суде РФ должно быть подписано лицами, уполномоченными законодательством иностранного государства или внутренними правилами международной организации на отказ от судебного иммунитета, в связи с чем в ч. 2 ст. 251 АПК подчеркивается, что отказ от судебного иммунитета должен быть произведен в порядке, предусмотренном правилами международной организации.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 12 июля 2011 г. N 3440/07.

Судебный иммунитет не распространяется на случаи предъявления встречного иска, если от имени иностранного государства в суд другого государства предъявляется иск по частноправовому спору <1>, поскольку факт обращения государства в арбитражный суд в связи со спором по коммерческому контракту свидетельствует о его отказе от судебного иммунитета по этому контракту. В силу ч. 1 ст. 256.3 АПК, ст. 2 Закона о юрисдикционных иммунитетах иностранное государство пользуется в отношении себя и своего имущества, находящегося на территории РФ, юрисдикционными иммунитетами, в которые входят судебный иммунитет, иммунитет в отношении мер по обеспечению иска и иммунитет в отношении исполнения решения суда <2>.

--------------------------------

<1> См.: п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 18 января 2001 г. N 58.

<2> В ст. 7 - 13 Закона о юрисдикционных иммунитетах указаны категории споров, в которых иностранные государства не пользуются судебным иммунитетом в РФ.

При этом судебный иммунитет предполагает обязанность суда РФ воздержаться от привлечения иностранного государства к участию в судебном процессе; иммунитет в отношении мер по обеспечению иска - обязанность суда РФ воздержаться от применения в отношении иностранного государства и имущества иностранного государства ареста и иных мер, обеспечивающих впоследствии рассмотрение спора и (или) исполнение решения суда; иммунитет в отношении исполнения решения суда - обязанность суда РФ или федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по исполнению судебных актов, актов других органов и должностных лиц, воздержаться от обращения взыскания на имущество иностранного государства, принятия в отношении иностранного государства и его имущества иных мер в целях принудительного исполнения решения суда.

В силу ст. 5 Закона о юрисдикционных иммунитетах иностранное государство не пользуется в РФ судебным иммунитетом, если оно явно выразило согласие на осуществление судом РФ юрисдикции в отношении конкретного спора в силу:

1) международного договора;

2) письменного соглашения, не являющегося международным договором;

3) заявления в суде РФ, письменного уведомления суда РФ или письменного уведомления, переданного РФ по дипломатическим каналам, в рамках судебного процесса в отношении конкретного спора.

Необходимо обратить внимание на то, что указанное согласие иностранного государства на осуществление судом РФ юрисдикции в отношении конкретного спора не может быть отозвано и распространяется на все стадии судебного разбирательства.

В то же время согласие иностранного государства на осуществление судом РФ юрисдикции в отношении конкретного спора не затрагивает иммунитета иностранного государства в отношении мер по обеспечению иска и (или) иммунитета иностранного государства в отношении исполнения решения суда.

Вместе с тем в качестве согласия иностранного государства на осуществление судом РФ юрисдикции в отношении конкретного спора не рассматриваются: 1) вступление иностранного государства в судебный процесс или осуществление какого-либо иного процессуального действия с единственной целью заявить о юрисдикционных иммунитетах или представить доказательства наличия права в отношении имущества, которое является предметом спора; 2) согласие иностранного государства на применение законодательства РФ в отношении конкретного спора; 3) неучастие иностранного государства в судебном процессе в суде РФ; 4) явка представителя иностранного государства в суд РФ для дачи свидетельских показаний или в качестве эксперта.

В силу ст. 6 Закона о юрисдикционных иммунитетах иностранное государство признается отказавшимся от судебного иммунитета, если данное иностранное государство предъявило иск в суд РФ, вступило в судебный процесс в суде РФ по существу спора в качестве лица, участвующего в деле, или предприняло иное действие по существу дела, заключило арбитражное или третейское соглашение о разрешении с его участием споров, которые возникли или могут возникнуть в будущем в связи с исполнением обязательств. Иностранное государство признается отказавшимся от судебного иммунитета в отношении любого встречного иска, если данное иностранное государство предъявило иск в суд РФ.

Обеспечительные меры по делам с участием иностранных лиц,

рассматриваемым по существу в иностранном суде

В теории международного гражданского процесса отмечается, что институт обеспечительных мер включает в себя: срочные процессуальные оперативные меры временного характера, регламентирующие применение предварительных обеспечительных мер; обеспечение предъявленного иска; меры, позволяющие подготовить дело к судебному разбирательству, а также меры по исполнению на территории иностранного государства судебного акта о применении обеспечительных мер. Суд применяет их в случае: существования у заявителя реальных имущественных требований до начала процесса по существу спора; возникновения необходимости обеспечения исковых требований; сохранения доказательственной базы; необходимых для исполнения на территории иностранного государства судебного акта о применении обеспечительных мер и для исполнения вынесенного окончательного судебного решения <1>. Выделяются четыре вида обеспечительных мер: предварительные меры; меры по обеспечению иска (заявленных исковых требований); меры ситуационного характера (в том числе меры по обеспечению доказательств); меры по обеспечению исполнения решения суда <2>.

--------------------------------

<1> См.: Юрова Н.М. Международное гражданское процессуальное право: теоретические основы имплементации норм в правовой системе Российской Федерации. М., 2008. С. 262.

<2> См.: Там же. С. 239 - 254.

В соответствии с п. 48 Постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23, п. 33 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. N 55 арбитражные суды принимают предварительные обеспечительные меры по делам с участием иностранных лиц (ст. 250 АПК) по экономическим спорам и другим делам, связанным с осуществлением предпринимательской и другой экономической деятельности (ч. 1 ст. 247 АПК) при условии соблюдения критериев юрисдикции, установленных ч. 3 ст. 99 АПК, и оснований для применения таких мер (ч. 2 ст. 90 АПК) <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 47 - 52 Постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23; п. 29 - 32 информационного письма Президиума ВАС РФ от 9 июля 2013 г. N 158.

Обеспечительные меры по иску, рассматриваемому по существу в суде иностранного государства, могут быть приняты арбитражным судом РФ при наличии у него эффективной юрисдикции <1>, под которой понимается юрисдикция, в рамках которой обеспечительные меры могут быть быстро и надлежащим образом исполнены. Если арбитражный суд не обладает компетенцией по рассмотрению основного спора, это не препятствует ему принять обеспечительные меры в обеспечение иска, рассматриваемого по существу иностранным судом. Вместе с тем арбитражный суд при принятии такого рода обеспечительных мер должен проверить, есть ли у иностранного суда компетенция по рассмотрению дела по существу спора, не нарушена ли исключительная компетенция арбитражных судов в РФ рассмотрением дела в иностранном суде.

--------------------------------

<1> См.: п. 49 Постановления Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. N 23; п. 30 информационного письма Президиума ВАС РФ от 9 июля 2013 г. N 158; Определение ВС РФ от 28 марта 2018 г. по делу N 305ЭС17-18862.

В то же время судебные акты иностранных судов о применении обеспечительных мер не подлежат признанию и принудительному исполнению на территории РФ, поскольку не являются окончательными судебными актами по существу спора, вынесенными в состязательном процессе <1>. Кроме того, принятые иностранным судом обеспечительные меры в виде запрета на участие в рассмотрении спора в судах РФ не препятствуют арбитражному суду рассмотреть указанный спор, если данный спор отнесен законом к компетенции арбитражного суда.

--------------------------------

<1> См.: п. 26 информационного письма Президиума ВАС РФ от 7 июля 2004 г. N 78 "Обзор практики применения арбитражными судами предварительных обеспечительных мер"; п. 33 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. N 55.

Статьей 256.5 АПК определены особенности применения мер по обеспечению иска в отношении иностранного государства. По общему правилу меры по обеспечению иска применяются судом по заявлению лиц, участвующих в деле, в порядке, установленном главой 8 АПК. Однако, если иностранное государство и его имущество, находящееся на территории РФ, пользуются иммунитетом в отношении мер по обеспечению иска и иностранное государство не отказалось от этого иммунитета, меры по обеспечению иска не подлежат применению. Вместе с тем в силу ст. 14 Закона о юрисдикционных иммунитетах иностранное государство не пользуется иммунитетом в отношении мер по обеспечению иска, когда оно явно выразило свое согласие на их принятие одним из способов, предусмотренных ч. 1 ст. 5 данного Закона (например, в силу международного договора выразило согласие на принятие обеспечительных мер), либо зарезервировало или иным образом обозначило имущество на случай удовлетворения требования, являющегося предметом спора.