Вопрос 3. Законодательство о предпринимательской деятельности: понятие, структура, функции, особенности.

Источник права (в материальном смысле) - общественные отношения, объективные экономические закономерности в жизни общества, которые порождают нормы права.

В формальном (юридическом смысле) – юридическая форма выражения воли государства, с помощью которой она становится обязательной для исполнения.

Виды источников права:

1. нормативный акт - это официальный документ, созданный компетентными органами государства и содержащий общеобязательные юридические нормы (правила поведения);

2. судебный прецедент; П. не считает прецедент источником права. П: Что такое негативный законодатель? – Конституционный суд, когда признает акты несоответствующими Конституции и они автоматически перестают применяться. Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 27 июня 2013 г. N 21 выделил понятие "правовые позиции ЕСПЧ" и указал, что они являются обязательными для судов и учитываются при применении законодательства РФ.

3. Обычай= обычай делового оборота;

ГК: Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

ПП ВС: Подлежит применению обычай как зафиксированный в каком-либо документе (опубликованный в печати, изложенный в решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, засвидетельствованный Торгово-промышленной палатой Российской Федерации), так и существующий независимо от такой фиксации. Доказать существование обычая должна сторона, которая на него ссылается (статья 56 ГПК РФ, статья 65 АПК РФ).

Пример обычаев: обычаи портов (порядок отгрузки, сроки…). Торгово-промышленная палата засвидетельствовала в качестве обычая ИНкотермс-2010, но Инкотермс является обыкновением, так как является обязательным, если есть ссылка на него в договоре. Обычай размещать в месте осуществления деятельности свое коммерческое обозначение (вывеска над магазинами с их названием).

Обычаи отличать от заведенного порядка (практика поведения сторон, н-р, отгрузка товара в определенное время, хотя в дог-ре этого не предусмотрено). Заведенный порядок учитывается судами и считается обязательным для сторон.

Отличать от обычно предъявляемых требований. Суд применяет эту категорию с учетом многих факторов, в том числе предыдущих хозяйственных отношений сторон.

П: «Назовите структуру и несколько терминов Инкотермс». Структура:1) общие термины для всех видов перевозок 2) термины для морской перевозки. Всего 11 терминов.

Инотермс (нек-е общие термины):

Ex Works - означает, что продавец осуществляет поставку, когда он предоставляет товар в распоряжение покупателя в своих помещениях или в ином согласованном месте (т.е. на предприятии, складе и т.д.). Продавцу необязательно осуществлять погрузку товара на какое-либо транспортное средство. То есть тут всю перевозку оплачивает покупатель.

DAP Delivered at Place / Поставка в месте назначения. Здесь, наоборот оплата стоимости услуг перевозчика лежит на продавце.

DDP Delivered Duty Paid / Поставка с оплатой пошлин. Продавец осуществляет плату перевозчику и оплачивает все таможенные пошлины.

Термины только для моря:

Free FAS Free Alongside Ship / Свободно вдоль борта судна

"Free Alongside Ship / Свободно вдоль борта судна" означает, что продавец считается выполнившим своё обязательство по поставке, когда товар размещён вдоль борта номинированного покупателем судна (т.е. на причале или на барже) в согласованном порту отгрузки. Риск утраты или повреждения товара переходит, когда товар расположен вдоль борта судна, и с этого момента покупатель несёт все расходы.

FOB Free on Board / Свободно на борту. То же, но после осуществления погрузки.

4. договор (в теории спорно, так как чаще всего является индивидуальным правоприменительным актом). Нормативный правовой договор - письменное соглашение, заключенное между субъектами правотворчества, устанавливающее, изменяющее или отменяющее правовые нормы. Например, договоры о перераспределении компетенции между органами власти.

5. локальные акты организаций (спорно, но для Паращука нужно хотя бы озвучить). Пример: устав юр лица, учредительный договор (в полном товариществе). П: В чем принципиальное отличие договора простого товарищества от корпоративного договора (не устава)?¹ - Корпоративный договор – договор, регулирующий порядок осуществления корпоративных прав участников организации. А дог-р простого товарищества регулирует обязательственные права. И дальше можете рассказать по Степанову/Ломакину про особенности корпоративных прав (неопределенный срок действия, участники реализуют свои права обычно не за счет чьего-то обязанного поведения, а сами, н-р, право на информацию о деятельности общества).

КЛАССИФИКАЦИЯ ИСТОЧНИКОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

1. По субъектам правотворчества: нормы, установленные органами государственной власти, органами местного самоуправления, негосударственными организациями и непосредственно народом на референдуме

2. По юридической силе и месту в иерархии актов: Конституция, закон, подзаконный акт.

3. По предмету регулирования

Классификация НПА Паращука (придумана ЛАПТЕВЫМ ВЛАДИМИРОМ ВИКТОРОВИЧЕМ):

А) Законы, определяющие общую часть предпринимательского права (регулирующие субъектов предпринимат деятельности, т.е. вся корпоративка; малое и среднее предпринимательство, гос регулирование, имущественная основа предпринимательской деятельности, н-р, ФЗ о приватизации; защита конкуренции…);

Б) законы, регулирующие особенную часть ПП (все рынки: товарный, страхование, финансовых услуг…).

Классификация из учебника:

1. Общие условия ведения предпринимательской деятельности (лицензирование, регистрация, отчетность и учет и т.д.)

2. Отдельные виды деятельности (банковскую, страховую, оценочную, аудиторскую и т.д.)

3. Специальные правила ведения предпринимательской деятельности (Транспорт, Связь, Энергетика)

4. Акты, нацеленные на развитие предпринимательской деятельности и предпринимательства (малый/средний бизнес)

Нормативно-правовые акты как вид источника права

П: Откуда следует приоритет кодифицированных актов над некодифицированными?

- Нужно воспроизвести вот эту формулировку из ГК: «Нормы n права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу».

П: Понимание законодательства в узком и широком смыслах:

В узком смысле — законы. К примеру, ГК и принятые в его развитие законы.

В широком смысле - акты высших органов власти (законы + указы Президента, Постановления Правительства…). Этот подход является неправильным.

1. Конституция

• Ст. 8 — защита всех форм собственности, единое экономическое пространство, поддержка конкуренции.

• Ст. 34 — право на использование своих способностей для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (занятие незапрещенными видами деятельности). Запрет монополизации. П: Используется ли в «К» термин «предпринимательская деятельность?

• Ст. 37 — свобода труда

Запросто может быть вопрос о прямом действии Конституции. Так что на всякий повторим:

А) норма Конституции не требует дополнительной регламентации;

Б) если суд приходит к убеждению, что ФЗ противоречит Конституции;

В) если существует пробел в регулировании;

2. ФКЗ.

Н-р, Ряд положений, допускающих ограничения предпринимательской деятельности, содержится в ФКЗ "О чрезвычайном положении" (например, возможность установления ограничений на осуществление отдельных видов финансово-экономической деятельности, включая перемещение товаров, услуг и финансовых средств; особого порядка продажи, приобретения и распределения продовольствия и предметов первой необходимости).

2. Принципы международного права и международные договоры. Федеральным законом "О международных договорах Российской Федерации".

Если спросит подробнее. Нормы ВТО. Блок норм ЕАЭС - Договор о Евразийском экономическом союзе 2014 г., нормативные решения Высшего Евразийского экономического совета, Евразийского межправительственного совета и Евразийской экономической комиссии). Таможенный кодекс

3. ФЗ

• Кодифицированные. НК, ГК, Коап

• Некодифицированные.

5. Указы Президента. Указ Президента РФ от 5 июня 2015 г. N 287 "О мерах по дальнейшему развитию малого и среднего предпринимательства"

4. Постановления Правительства. Утверждение положений о лицензировании конкретных видов деятельности и принятие нормативных правовых актов по вопросам лицензирования.

5. Акты федеральных органов исполнительной власти.

• ТОЛЬКО ОНИ ПОДЛЕЖАТ ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ В МИНЮСТЕ (об этом позже).

• Утверждают приказы о формах отчетности, административных регламентов, положений, инструкций, требований и т.п.; различных правил продажи, перевозок, формирования и применения тарифов, государственной регистрации объектов и т.д. Не существует четких критериев разграничения между такими актами. В то же время в литературе различают приказ как общий нормативный правовой акт федерального органа исполнительной власти и положение, устанавливающее статус и компетенцию органа власти, его функции, полномочия, организационную структуру.

• В отдельных случаях функциями по принятию нормативных правовых актов наделяются службы, например ФАС России. Федеральные агентства по общему правилу не вправе осуществлять нормативное правовое регулирование в установленной сфере деятельности, кроме отдельных случаев, устанавливаемых указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

• Знать, какие акты ЦБ носят нормативный характер:

- инструкции,

- положения,

- указания.

Письма ЦБ? – нет.

8. НПА субъектов. Законы и акты исполнительных органов о транспорте, о рекламе, малом и среднем предпринимательстве… Основа - N 184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации. Проекты нормативных правовых актов субъектов РФ подлежат обязательной оценке регулирующего воздействия на предмет выявления положений, вводящих избыточные обязанности, запреты и ограничения для субъектов предпринимательской деятельности или влекущих для них необоснованные расходы. Кроме того, нормативные правовые акты субъектов РФ, затрагивающие вопросы осуществления предпринимательской деятельности, подлежат экспертизе в целях выявления положений, необоснованно затрудняющих осуществление предпринимательской деятельности.

8) Местные ФЗ №131 – только по вопросам местного значения, местные налоги, снабжение газом, водой и т.д. Тут тоже оценка регулирования и экспертиза.

Регистрация НПА федеральных органов исполнительной власти.

Указ Президента РФ от 23 мая 1996 г. N 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти";

Какие акты регистрируются?

• затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина,

• устанавливающие правовой статус организаций

• имеющие межведомственный характер

Какие акты не регистрируются?

Содержащие государственную тайну

сведения конфиденциального характера

акты, не носящие нормативного характера (Письма ФНС, телеграммы)

Вайпан В. А. «Проблемы государственной регистрации и опубликования нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти (ФОИС)». Это просил посмотреть Паращук.

Проблема: Многие акты ФОИС не подлежат регистрации, так как в них отсутствуют вышеупомянутые критерии. Тем не менее, такие акты могут быть признаны общеобязательными, даже если они носят технический характер.

Нормативный акт — это документ, содержащий любые правила поведения, обязательные или необязательные. Нормативный правовой акт содержит юридические нормы как разновидность социальных норм и регулирует отношения между людьми путем установления обязательных правил поведения. Нормативно-технический акт устанавливает правила поведения, которые определяют приемы обращения человека с техническими средствами и иными объектами материального мира.

Технические нормы определяют правильный алгоритм действия человека при обращении с техническими и иными материальными объектами. Правовые нормы регулируют поведение человека в отношениях с другими людьми в процессе его деятельности, в том числе при эксплуатации техники и иных объектов <2>. Только в случае признания технической нормы одновременно и правовой она становится общеобязательной.

Общеобязательность технических норм возникает лишь

1) при условии их включения в тот или иной нормативный правовой акт либо

2) на основе специального решения (постановления, приказа, указания или иного акта), принимаемого уполномоченным органом, предписывающим обязательное соблюдение соответствующих технических норм в пределах своей сферы деятельности. В случае если нормативно-технический акт утверждается федеральным органом исполнительной власти в пределах его полномочий в качестве общеобязательного документа, он приобретает форму нормативного правового акта, обязательного для исполнения теми лицами, на которых он распространяется. Конечно, при условии наличия всех признаков нормативного правового акта, прежде всего, правил поведения, обязательных для неопределенного круга лиц, рассчитанных на неоднократное применение, направленных на урегулирование общественных отношений либо на изменение или прекращение существующих правоотношений <3>.

Опубликование:

• "Российская газета",

• Собрание законодательства Российской Федерации

• "Официальный интернет-портале правовой информации" (www.pravo.gov.ru), функционирование которого обеспечивает Федеральная служба охраны Российской Федерации.

Особым источником права являются кодексы профессиональной этики, которые являются обязательными в силу закона, несмотря на то, что принимаются саморегулируемыми организациями.

Некоторые специалисты к числу подзаконных НПА относят Кодекс корпоративного управления, одобренный в 2014 г. Советом директоров Банка России и рекомендованный письмом Банка России от 10 апреля 2014 г. Однако для признаниях подзаконным НПА не хватает признак общеобязательности.

Кодекс корпоративного управления, 2014 г. Был рекомендован, но не издан в соотв. порядке. Это сделка гос-ва и бизнеса. Большинство хоз обществ придерживаются.