_ 12. Ведение торговли торгового дома; его внешняя сторона. Распорядитель.

Отношения участников торгового дома к ведению торговли дома; товарищи и вкладчики; группировка товарищей, товарищи-распорядители (хозяева) торгового дома; договорные ограничения товарищей распорядителей, их отчетность. Внешняя сторона отношений торгового дома и ее рельефы: личность участников и их "качества"; количество складочного капитала; виды торгового дома: товарищество полное и товарищество на вере; ведение торговли и распоряжение делами торгового дома. Распорядитель торгового дома, его положение и власть вне суда и на суде; множественность распорядителей, veto каждого из них и ответственность. "Лицо" торгового дома, его самостоятельность перед третьими лицами: отдельное имущество, отдельная несостоятельность. Самостоятельность торгового дома перед своими участниками. Ответственность товарищей за долги торгового дома; характер ответственности и ее предположение; положение вкладчика; ответственность участников до учреждения и после разрушения торгового дома.

Другого рода взаимные отношения участников торгового дома по ведению его торговли. Ведение торговли касается не только участников торгового дома в их взаимных правах и обязанностях; оно постоянно зацепляет и третьих лиц, непричастных к торговому дому, чуждых его внутренней стороне. Вот почему, насколько он определяет внутренние отношения, договор предрешает и внешнюю сторону торгового дома*(432).

Относительно ведения торговли сами по себе все участники между собою равны; торговля торгового дома для них общая: она производится за общий счет, с общими прибылями и убытками; потому, между собою - все они одинаково хозяева, в праве вести эту торговлю все вместе и каждый порознь *(433); следовательно, имя каждого из них годится для включения в редакцию фирмы торгового дома. Но и с этой стороны договор может установить неодинаковость между участниками: различие в их "качестве". Для складочного капитала они все - вкладчики; но для ведения торговли договор различает их по качеству на две группы: одна группа - участники - товарищи, другая же группа - все прочие участники, все прочие вкладчики *(434).

Товарищи будут все те, чье имя по договору пригодно для включения в редакцию фирмы дома, все равно, попадет оно в фирму или нет*(435); все прочие участники только вкладчики.

Но внутри группы товарищей может быть сделано подразделение: некоторые (или все кроме одного) из товарищей устранены от того распоряжения (управления), которое составляет ведение торговли; товарищами-распорядителями иди просто распорядителями будут товарищи не устраненые, т.е. все прочие*(436). Это не значит, что товарищи, устраненные от ведения торговли, уполномочили на таковое остальных (или остального) товарищей-распорядителей; нет, договор только ввел ограничение с этой стороны для некоторых товарищей и оставил вне ограничения остальных*(437). Последние окажутся хозяевами торгового дома именно как его распорядители (директоры); это их право, какое ими выговорено и потому им предоставлено по договору всех участников; в силу этого права они распоряжаются и тем исключают от распоряжения всех устраненных товарищей*(438).

Взаимные отношения участников по ведению торговли могут выразиться в целом ряде различного рода ограничений для товарищей-распорядителей. Так, в договоре постановлено: а) Товарищи-распорядители ведут торговлю не лично, a через главного приказчика или общего уполномоченного, т.е. должны действовать через своих представителей; но кто ведет торговлю через представителей - ведет ее сам, хотя и через другого*(439); б) товарищи-распорядители действуют по ведению торговли не каждый порознь и независимо от других, а коллективно, - все, по два, по три, и т.д. *(440); в) в каждом данном случае или в случаях, наперед предусмотренных в договоре, товарищи-распорядители могут действовать не иначе, как с ведома или даже и с согласия - всех ли участников или только некоторых из них, - причем согласие (чье нужно) должно быть выражено или всеми или не всеми, а напр., большинством тех, чье согласие требуется*(441). Мало того, -ничто не мешает даже постановить в договоре, что для наблюдения за действиями распорядителей и для задержки их в отдельных случаях должен существовать особый орган - совет, комитет и т.п., и даже общее собрание всех участников.

Точно также в договоре могут быть постановлены такие или другие правила для отчетности распорядителей (когда и перед кем отчитываться); без таких же правил отчетность должна иметь место по общим правилам торгового счетоводства. Наконец, в договоре могут быть постановления в предвидении разрушения торгового дома и будущей ликвидации его дел, могут наперед быть назначены ликвидаторы; без такого же назначения в договоре ликвидаторами будут товарищи-распорядители, ибо ликвидация - ничего более, как все то же ведение торговли, хотя и своеобразное: ведение направлено к тому, чтобы прекратить, не вести, а извести эту торговлю *(442).

Внешняя сторона отношений торгового дома. Внешнюю сторону определяет (образует) сам закон; данные, какие имеются в договоре, лишь дают основание и повод для определений закона. Внешняя сторона может быть определена различно, в двух видах, образах: a) по образу товарищества полного; б) по образу товарищества на вере; третьего образа нет*(443). Различие не проходит, впрочем, по всей внешней стороне торгового дома; оно сказывается лишь на некоторых из ее пунктов, из ее рельефов; но оно нисколько не влияет на способность торгового дома - быть самостоятельным субъектом прав и обязанностей.

Все участники торгового дома должны быть показаны, открыты через их означение в выписке, т.е. при самом открытии торгового дома; в этом смысле торговый дом есть товарищество всегда открытое. Участники должны быть показаны именно в том "качестве", какое им присвоено в договоре: одни - в качестве товарищей, другие - в качестве вкладчиков*(444). He различены участники в договоре, не должно быть различия и в выписке: выписка должна быть правдива*(445). Отсюда следует: выписка должна быть предъявлена всеми участниками торгового дома, лично или по доверенности: ведь все они, особенно вкладчики, слишком заинтересованы в том, чтобы не оказаться в выписке с иным качеством, чем то, какое они приняли на себя (и возложили на других) по договору*(446).

Правдивость (действительная или предполагаемая) выписки именно и заключается в том, чтобы она постоянно отражала в себе как личный состав торгового дома, так и подразделения этого состава; потому как скоро состав изменился или изменилось его подразделение, сообразно с тем должны быть изменены и означения выписки*(447).

Количество складочного капитала тоже должно быть показано, открыто, при заявлении выписки, т.е. при самом же открытии торгового дома; и с этой стороны торговый дом есть товарищество всегда открытое. Количество капитала должно быть показано именно такое, какое постановлено договором, - выписка должна быть правдива. Количество означается двояко: или а) общей суммой - так в том случае, если все участники торгового дома одного качества, - т.е. все товарищи; или б) сверх того оно означается и показанием количества (суммы) вклада, вносимого каждым вкладчиком; последнее, значит, лишь в том случае, когда в торговом доме участвуют не только товарищи, но и вкладчики*(448). Очевидно, что показание складочного капитала показывает собою и различие между участниками торгового дома: оно лишь отражает собою разделение участников по их качеству - на товарищей и на вкладчиков. Вот почему и с этой стороны вкладчики заинтересованы в том, чтобы не оказаться в выписке с иными (по сумме) вкладами, чем какие они приняли на себя (и возложили на других) по договору; выписка и здесь должна быть правдива.

Правдивость (действительная или предполагаемая) выписки заключается и в том, чтобы она постоянно отражала количество складочного капитала и его подразделение; потому как скоро изменилось это количество или изменилось его подразделение, сообразно с тем должны быть изменены и означения выписки.

На различиях в качестве участников торгового дома и в количестве складочного капитала основано различие двух видов торгового дома: он или товарищество полное или товарищество на вере*(449). Он товарищество полное, когда все его участники одного качества, все - товарищи; он товарищество на вере, когда не все его участники товарищи, - точнее: когда в нем: а) несколько товарищей и один вкладчик, б) один товарищ и несколько вкладчиков, в) несколько товарищей и несколько вкладчиков, г) один товарищ и один вкладчик*(450). Для того и другого вида значение выписки одинаково: она метрика для личного состава торгового дома, но она же - своего рода инвентарь его складочного капитала. В том и другом, как и во всяком значении, она акт официальный, ибо акт "установленным порядком явленный". Различие товарищества полного и товарищества на вере основано на различии в качестве участников и на различии в количестве капитала; различия видны из выписки, a потому безразлично, как торговый дом назван (квалифицирован) в своей выписке, - как товарищество полное или товарищество на вере*(451).

Самый важный пункт внешней стороны торгового дома - ведение его торговли; на нем торговый дом постоянно соприкасается с посторонними лицами, вступает с ними в такие или иные отношения, в различные договоры и обязательства торгового характера: на этом пункте приводится в действие его торговая способность, его права торговли. Вот почему на ведении торговли, главным образом, должна быть отчетливо образована внешняя сторона торгового дома: она должна быть по возможности отрешена от разнообразных ограничений и оговорок договора.

Ведение торговли - право и обязанность товарищей-распорядителей; распорядители же торгового дома все его товарищи. Распределение участников на товарищей и на вкладчиков имеет и то значение, что последние в "сем качестве" устраняются от ведения торговли, от управления, распоряжения делами торгового дома*(452). Таким образом, та же выписка, которая показывает, кто товарищи и кто вкладчики торгового дома, тем самым показывает, и кто его распорядители*(453).

Но договор может устранить от ведения торговли некоторых из товарищей - быть может, и таких, имя которых тем не менее включается в редакцию фирмы. Выписка в этом случае покажет, кто устранен, но покажет отрицательно, - через перечисление тех, кто не устранен, с приложением подписей (и даже печатей) не устраненных*(454). Выписка и здесь должна быть правдива, должна лишь воспроизводить соответственное постановление договора; но в случае противоречия с договором и выпиской, предпочтение (вера) будет за ней: на нее, и только на нее, могут полагаться, только с нею будут справляться третьи лица. Отсюда: выписка должна бы отражать в себе все перемены, какие могут произойти в личном составе распорядителей торгового дома.

Распорядитель торгового дома не есть ни его приказчик, ни уполномоченный, ни поверенный; он хозяин торгового дома, не устраненный, (т.е. и не устранивший себя) от ведения торговли, от распоряжения торговыми делами дома. Потому, если он и представитель, то представитель совсем особый: его власть идет гораздо дальше, чем уполномочие других торговых представителей: этих он может приставлять и уполномочивать от себя, для того, чтобы через них самому вести обороты торгового дома.

Пределы власти распорядителя кончаются там, где вообще оканчивается (торговая и неторговая) способность торгового дома. Потому ни род торговых оборотов, для производства которых учрежден торговый дом, ни обыкновения в ведении подобной торговли другими торговцами, ни заведенные обыкновения управляемого торгового дома, - все это не ставит никаких пределов для власти распорядителя: он свободен действовать так, как если бы он вел свою личную торговлю, на свое имя и на свой счет*(455). Тем более не стесняют его власти различные ограничения, постановленные в договоре для его деятельности по ведению торговли. Таким образом, распорядитель не только властен расширить*(456), осложнить*(457), изменить*(458), но и прекратить торговые обороты дома, закрыть его совсем*(459).

Потому все сделки, какие только распорядитель совершит в пределах способности торгового дома и совершит их на имя (фирму) торгового дома, будут сделками: на внешней стороне - на имя и на счет торгового дома; на внутренней стороне - на общий счет всех его участников, - все равно, как бы далеко ни вышел распорядитель в данном случае за пределы тех ограничений, какие постановлены в договоре. Такая широкая власть вполне отвечает интересам третьих лиц: третьему лицу, если оно предполагает вступить в сделку с торговым домом, остается только предварительно навести справку по двум вопросам: а) что такой-то торговый дом существует, б) что тот, с кем предполагается заключить сделку на имя этого дома, есть его распорядитель. Справку можно навести из выписки, а затем уже совершенно излишне справляться о договоре торгового дома, т.е. о его внутренней стороне*(460).

Хозяином торгового дома распорядитель является и на суде: по делам дома он действует как сторона, как истец и ответчик, а не как уполномоченный*(461). Вести процесс он может сам или через другого - судебного ходатая: но в тех случаях*(462), где необходимо появление и деятельность самой стороны, стороной является распорядитель. Таковы именно случаи процессуально-распорядительных действий; между прочим: а) распорядитель властен прекратить дело миром, на таких или на иных условиях мировой сделки; б) он властен отдать дело на третейский суд*(463); он властен сделать признание*(464); а если так, он властен согласиться и на присягу*(465).

Власть распорядителя не изменяется и в тех случаях, где распорядителей несколько. Каждый из них - распорядитель, у каждого власть по ведению торговли дома такая, как и власть остальных, т.е. такая же, как если бы и не было остальных*(466). Каждый, следовательно, властен действовать на имя торгового дома, распоряжаться его фирмою; его власть не поставлена в зависимость от ведома или согласия других распорядителей*(467). Потому, предполагая заключить сделку с распорядителем торгового дома, третье лицо не имеет надобности справляться, - нет ли еще других распорядителей, кто такие и где они? Согласие всех или большинства распорядителей бесполезно и безвредно: и без него сделка останется в силе, если ее заключение вообще в пределах власти распорядителя-контрагента.

Тем не менее множественность распорядителей не останется без влияния на власть каждого из них. Множественность не ограничит этой власти, но в отдельных случаях один распорядитель может помешать такому-то действию (или бездействию) другого или остальных распорядителей, наложивши (вовремя) свое veto, выраженное перед третьим лицом, с которым*(468) предполагалось совершить действие; veto, следовательно, своевременно лишь до тех пор, пока действие не совершено. Тем более - каждый из распорядителей властен совершить данное действие, если его не совершает другой*(469). Такое взаимное отношение многих (двух или более) распорядителей по ведению торговли: а) в интересе третьих лиц; б) в интересе торгового дома; но оно в) и в интересе участников дома. С другой же стороны, ответственность распорядителей за действия (или бездействия) друг друга, оказывается еще более полной, чем если бы каждый из них был связан в своих действиях согласием всех или большинства*(470). Таким образом, и при множественности распорядителей, личная инициатива каждого из них не ослаблена и не поглощена в коллегиальном согласии остальных. С другой стороны, каждому распорядителю приходится отвечать, как за свои, за действия и бездействия остальных сораспорядителей.

Торговый дом существует непрерывно, как скоро учрежден, открыт; пока не закрыт, не разрушен, вообще пока существует, он производит торговлю*(471); он производит ее на свое "лицо" - на свою фирму и на свой счет. Но это лицо совсем иное, чем лица отдельных участников; торговый дом есть самостоятельный субъект всех отношений:, какие возникают по ведению его торговли.

Самостоятельность торгового дома прежде всего обнаруживается в его отношениях с лицами, к нему непричастными, - для него посторонними, третьими. Отсюда в частности: долговое имущество*(472) торгового дома не есть долговое имущество его отдельных участников; но точно также, его пассив свой, он не есть пассив тех же участников. Потому: требование торгового дома к третьему лицу не может быть зачтено (компенсировано) требованием третьего лица к тому или другому из участников торгового дома *(473). И наоборот: требование третьего лица к торговому дому не может быть зачтено требованием отдельного из участников к тому же третьему лицу. Иными словами - ни требования, ни долги торгового дома не встречаются и не зачитаются с долгами и с требованиями его отдельных участников*(474).

Потому далее: несостоятельность торгового дома ее есть несостоятельность его отдельных участников и сама по себе не влечет для них таковой*(475), и наоборот: несостоятельность того или другого или и всех его участников сама по себе не влечет за собою несостоятельности торгового дома*(476). Но отсюда и дальше: если торговый дом имеет свою несостоятельность, - это значит: его конкурсная масса и ее кредиторы не сливаются с конкурсными массами и с кредиторами отдельных участников*(477). Имущество массы дома должно пойти на удовлетворение его кредиторов; но тогда было бы правильнее, чтобы имущество конкурсной массы несостоятельного участника шло на удовлетворение кредиторов этого участника (separatio creditorum)*(478).

Самостоятельность торгового дома обнаруживается и в его отношениях к своим участникам. Участие в торговом доме не мешает его участникам вступать с ним в различные отношения, какие возможны для торгового дома и с третьими лицами*(479): и со своими участниками торговый дом может заключать как сделки по оборотам своей торговли, так и сделки, торговле свойственные*(480). Но здесь не остается без влияния внутренняя сторона отношений торгового дома; заключение тех или иных сделок с торговым домом может быть обязанностью для участника (для дома, для участника), - оно может быть обязательно в силу отношений внутренней стороны, т.е. выговорено уже в договоре об учреждении дома или впоследствии*(481). Затем, понятно, что delicta и quasidelicta не теряют своего значения и для отношений дома к его участникам*(482).

Между торговым домом и его участниками существуют другого рода отношения - по складочному капиталу: эти отношения тоже определяются постановлениями договора. Торговый дом может оказаться кредитором отдельного участника по вкладу: вопреки условиям договора вклад не вложен сполна, или недолжен своевременно*(483), или взят обратно.

Наконец, между торговым домом и его участниками могут возникнуть своеобразные отношения из-за ответственности последних перед третьими лицами за долги дома. Это один из тех немногих пунктов, на которых выступает различие между товариществом полным и товариществом на вере.

Пока дом не разрушен, ответственность за долги дома существует только для товарищей*(484); для других участников дома ее нет. В товариществе полном отвечают, значит, все участники; в товариществе на вере отвечают не все, потому что не все они товарищи*(485).

Ответственность товарищей за долги торгового дома есть своеобразная ответственность гарантии*(486). Товарищ отвечает за долги торгового дома: а) вне всякой пропорции со своим участием в складочном капитале или в его прибылях и убытках; б) он отвечает по выбору кредитора торгового дома. Для выбора торговый дом и его товарищи равны, а когда товарищей не один, они опять равны и между собою; кредитор может выбрать из товарищей одного, нескольких или всех товарищей, может при этом присоединить или оставить в стороне торговый дом: словом, круговая порука (все и каждый) товарищей за торговый дом (но не взаимно друг за друга) - в полной игре *(487). Понятно, что раз сделанный выбор нисколько не связывает кредитора: он может изменять его по своему произволу и до тех пор, пока не будет удовлетворен в своем требовании*(488).

Предположение для такой ответственности одно: привлекаемый состоит товарищем во время своего привлечения, все равно, когда бы ни возник тот долг торгового дома, по которому он привлекается: до или после его вступления в товарищи торгового дома*(489). Ответственность прекращается для товарища только с его выбытием из торгового дома; но и тогда она прекращается лишь на будущее время - для долгов, какие возникнут после выбытия; для тех же долгов торгового дома, какие возникли до выбытия, выбывший остается в своей круговой ответственности; она перейдет и на его наследников*(490).

Удовлетворение товарищем кредитора только удовлетворит кредитора, но не погасит самого долга; товарищ, удовлетворивший кредитора, станет на его место, станет кредитором торгового дома*(491), но не кредитором других товарищей: пока дом существует, за его долги товарищи отвечают лишь перед третьими лицами, а не взаимно друг перед другом*(492). Понятно, в каждом отдельном случае, т.е. при заключении каждой отдельной сделки торгового дома с третьим лицом, ответственность товарищей по этой сделке может быть ограничена так или иначе и даже устранена совсем*(493).

Но кроме ответственности по гарантии товарищей перед третьими лицами, для всех своих отношений торговый дом, пока существует, закрывает своих участников от третьих лиц, и кроме того, разделяет их от соприкосновения между собою. По делам торгового дома его участники недосягаемы ни для третьих лиц, ни один для другого: с той и другой стороны участника закрывает и разделяет торговый дом.

Отсюда само собою понятно положение вкладчика: он совершенно закрыт от всякой ответственности как перед третьими лицами, так и перед другими участниками торгового дома. В том случае, если вкладчик еще не вложил или не доложил своего вклада, он должник торгового дома, а не его отдельных участников; но ведь с этой стороны нет разницы между вкладчиком и товарищем*(494). Все это так, когда и пока торговый дом существует: когда учрежден и открыт, пока не разрушен и не закрыт.

He таковы отношения участников до учреждения и после разрушения. Договор об учреждении торгового дома составлен; еще до открытия дома, участники вступили в такие или иные отношения с третьими лицами, и по договору они вступили в отношения и между собою: ни от посторонних лиц, ни между собою участники пока не отделены ничем, - торгового дома еще нет*(495). Наоборот, - с разрушением торгового дома его бывшие участники опять становятся лицом к лицу как с третьими лицами, так и между собою: раздельной стены больше нет