Вопрос 30. Проблемы правопонимания

Петражицкий, Муромцев, Эрлих

Право понималось как нормативная системность в советский период (общеобязательность, формальная определенность, гос. принуждение, нормативность).

В дореволюционный период была психологическая теория права (Л. Петражицкий), социальная теория права (право – это совокупность правоотношений). Социальная теория была и в советский период (Пионтковский, Миколенко): право – это правоотношение, нормы, правосознание).

Субстанциональный подход.

Право определяется через субстанцию, как материя, исследуется в элементном плане (совокупность элементов). Позволяет структурно расширять право. Целостность системы определяется не элементами, а связями между ними.

Чтобы этот подход был эффективен, нужно выделять первичные элементы, чтобы выделить их, нужно определить субъекты права (рояль-пианист), соответственно субъекта надо поместить в систему права. Право существует для самого субъекта. Право – это тот мир, который субъект сам для себя создал.

Также нужно выделять связи, соотношение элементов.

Для права необходим функционально-целевой подход, право нужно соотносить с обществом, другими социальными институтами.

Коммуникативная функция. Право – это форма управления обществом.

Право – система разрешения социальных противоречий (функционально-целевой подход).

Если сводить право к инструменту государства, то получается, что правоведение – это служебная наука.

Таким образом, нужно совмещать структурный и функционально-целевой подход – получится новый подход, интегральный. Таким образом, будет решена проблема правопонимания.

В узком понимании право- совокупность норм, т.е. система права – совокупность норм.

Правовая система- совокупность всех правовых явлений.

В 30-е гг. право – совокупность норм (Крыленко, Вышинский).

40-50-е гг. – гуманистический подход (С.С. Алексеев), который предлагает включить в содержание понятие права еще и правоотношения.

1975 г. (Лукашева) – предложение включить нормативный элемент, целостный элемент.

Право можно рассматривать с разных сторон. Нерсесянц включает в содержание понятия права до 20 элементов.

Право постепенно отождествляется с обществом, проблема – разделение права и неправа.

Вопрос 31. Либертарная теория. Нерсесянц

Право как формальное равенство, как всеобщая необходимая форма свободы. Как всеобщая справедливость.

Правовое равентсов не столь абстрактно, как числовое в математике. Право должно быть точной, фундаментальной наукой, сейчас оно таковой не является, основанием и критерием правового уравнивания различных людей является свобода индивида в общественных отношениях, признаваемая и утверждаемая в форме правоспособности и правосубъектности. Право исходно обладает принципом равенства, не нуждается в дополнительных операциях, само по себе является математикой. Принцип правового равенства субъектов предполагает что приобретаемые им права будут неравны.

Право выступает как форма общественных отношений независимых субъектов, подчиненных в своем поведении общественным нормам. Наблюдаемый в истроии прогресс, выражающийся в процессе освобождения людей от различных форм личной зависимости есть одновременно и правовой прогресс, т.е. прогресс в правовых формах выражения осуществления свободы. Ставится равенсто между социальным и правовым прогрессом.

Право как всеобщая справедливость. В контексте различения права и закона. Справедливость входит в понятие права, право по определению справделивость, т.е проявилась категория правовая, это внутренней свойство и качество права. Он говорит что только право и справедливо, другой справделивости нету, т.к. справделивость выражает общезначимую правильность, всеобщую правомерность.

Нерсесянц два типа правопонимания: юридический, легиссткий. Он полагает что его концепция новое направление в теории права и оно не является правовым, все три определения права,как форм равенства.всобщ свободы.справед они равноценным и допрлняют др.др.Его правопонимание это юридический.

Праоввой закон- это адекватное выражение права в его ойициальной признанности, общеобязательности, определенности и конкретности, необходимых для действующего позитивного права, с его т.зр в общеобязательности закона есть 2 момента- официально-властный и правовой. Общеобязателен по его мнению правовой закон, а не все официальные законы. Позитивное право это общеобязательная форма свобода, равенстовап и справедливостми.

Критика: представление о равенстве, свободе и справедливости не определенно, потому что в целях справедливости устанавливается неравенство, чем больше равенство, тем меньше свободы, можно говорить что право-это мера неравенства,несвободы и несправедливости.