Глава 8. Принципы адвокатской деятельности

Прежде всего, необходимо упомянуть, что введенный в действие Феде­ральный закон об адвокатуре впервые называет принципы адвокатуры, на осно­ве которых действует профессиональное сообщество адвокатов. Это принципы: законности, независимости, самоуправления, корпоративности, равноправия адвокатов (ч. 2 ст. 3 Закона).

Наиболее значимыми в контексте настоящего исследования являются принципы законности и независимости. Хотя закон об адвокатуре прямо не оп­ределяет содержание этих принципов, однако его можно уяснить путем анализа ряда норм. Так, принцип законности в деятельности адвокатов раскрывается в положениях закона о необходимости отстаивания прав и законных интересов доверителей всеми, не запрещенными законодательством Российской Федера­ции средствами (п. 1 ч. 1 ст. 7 Закона), и другими, в том числе уголовно-процессуальными нормами, проанализированными нами в гл. 1.

Принцип независимости адвокатуры раскрывается в положениях Закона об адвокатуре о гарантиях независимости адвоката (ст. 18), в нормах об адво­катской тайне (ст. 8), а так же в положениях УПК РФ об особенностях произ­водства по уголовным делам в отношении отдельных категорий лип (раздел XVII, глава 52 УПК РФ), в других нормативно-правовых актах РФ. Однако эта принципы и их содержание в законе носят самый общий характер, а потому подлежат углублению и детализации, в частности, путем анализа ряда научных работ.

Так, О.Я. Баев и М.О. Баев, формулируя систему стратегических принци­пов тактики защиты по уголовным делам, называют: принцип чаконности; принцип допустимости тактических средств защиты; принцип минимакса; принцип сомнительности доказательств, противоречащих версии подзащитно-

-354

го; и принцип использования специальных познании .

Отметим первые два принципа. Раскрывая принцип законности, авторы констатируют, что лучшая защита — это защита законом. Это положение обя­зывает адвоката каждое свое действие, каждое решение или ходатайство, ка­сающееся вопросов права (уголовного, уголовно-процессуального, администра­тивного, гражданского и т.д.) обосновывать ссылками на соответствующий за­кон, акты судебного толкования³⁵⁵.

Критериями принципа допустимости тактических средств защиты авторы называют:

• законность («что не запрещено, то разрешено»);

• избирательность (тактическое средство должно быть как миниму»* нейтральным к предъявленному клиенту обвинению);

- этичность.

¹ Баев О Я , Баев М О Стратегические принципы тактики защиты по уголовным делам ' КричиналИ-стические аспекты профессиональной зашиты по уголовным делам Сб статей — Екатеринбург 2001 *" С 9 17

"'"Указ Соч — С 13—14

278

Последний, наиболее важный, на наш взгляд, критерий, в частности, оз­начает, что тактический прием не должен содержать сведения, унижающие честь и достоинство какого-либо участника процесса, если таковые не обосно­ваны материалами дела. Такие данные нельзя использовать в любом случае, ес­ли они не влияют на вопросы доказанности виновности подзащитного или сте­пень его ответственности. Защитник не может:

• оправдывать само совершение преступления;

• побуждать или провоцировать своего подзащитного или иных лиц на оговор ими невиновных, а так же на обвинение виновных лиц в большем объе­ ме, нежели это соответствует фактам;

• препятствовать сознательному и свободному желанию подзащитного признать свою вину, в том числе, и в совершении преступлений, не вменяемых ему;

• основываться на использовании в защите заведомо ложных сведений, в частности, о происхождении предметов и документов, необоснованно подры­ вать авторитет следственных и судебных органов и т.д.³⁵⁶.

Думается, вряд ли у кого-то найдутся возражения по отношению к этим принципиальным положениям. Остается лишь сожалеть, что практика адвока­туры еще далека от соблюдения этих принципов всеми ее членами.

Аналогичное содержание в принципы адвокатской деятельности вклады­вает В.Ю. Резник. Среди прочих он называет принцип позиционной солидарно­сти (единство и согласованность защитительной позиции), а так же принцип отстаивания только законных интересов подзащитного³⁵⁷.

При этом, раскрывая значение законности интереса подзащитного, он со­глашается с позицией М.О. и О.Я. Баевых: «Стремление обвиняемого защи­щаться от обвинения (его материальный интерес) всегда законно — незакон­ными могут быть те или иные средства защиты»³⁵⁸.

О принципах законности и этичности в аналогичном понимании говорит P.M. Жамиева. Подчеркивается, что вопросы тактики профессиональной защи­ты в той части, в которой они не регламентированы законом, регулируются корпоративными нормами, носящими нравственный характер Адвокат-защитник должен стремиться не нарушать нравственных и этических норм. Ав­тор выражает важную позицию, заключающуюся в том, что тактические ошиб­ки этико-психологического характера, использование аморальных способов защиты не только безнравственны, но и противозаконны³⁵⁹.

Аналогичные принципы и критерии тактических приемов поддерживают и практические работники адвокатуры. Так, Е.Ю. Львова — член Московской городской коллегии адвокатов (МГКА), в практическом пособии для адвокатов Под своей редакцией среди принципов защиты называет: «не нарушай этику»,

¹⁵⁶ Баев М О , Баев О Я Указ еоч — С 16-17

¹⁵⁷ Резник В Ю Общие вопросы тактики защиты на предварительном следствии // Криминалистические ^аспекты профессиональной защиты но уголовным делам Сб статей —Екатеринбург 2001 —С 119—121

Баев М О , Ьлев О Я Защита от обвинения в уголовном процессе I акгика профессиональной защи ^Т|>| по уголовным делам Право обвиняемого на защиту —Воронеж 1995 —С 21

^!'⁹ Жамиева Р М I еория принятия и реализации решений в тактике профессиональной защиты // Так-^Т|1ка, методика и стратегия профессиональной защиты Сб статей - Екатеринбург. 2002 —С 16—39

279

«не конфликтуй с потерпевшим», «не признавай вины невиновного», «не созда­вай коллизий» (преуменьшение роли своего подзащитного за счет преувеличе­ния роли других лиц, проходящих по «групповому» делу) .

Говоря о нравственных принципах в адвокатской деятельности, извест­ный адвокат С.Л. Ария отмечает: «Разве не знаем мы среди своих коллег лентя­ев, халтурщиков, эгоистов, хамов? Но хуже всего — дефицит чести, непоря­дочность. Поэтому — не совершать ничего сомнительного! Подобный поступок неизбежно... станет известным и навсегда погубит репутацию, а с нею и карье­ру адвоката»¹⁶¹.

Известный адвокат Г.П. Падва, к вопросу об этике и тактике допроса по­терпевшего защитником обвиняемого, формулировал важные обобщения; «... защитник нравственно обязан сочувствовать человеку, пострадавшему от пре­ступления. Высокий профессиональный долг защитника не должен вступать в конфликт с гражданской, человеческой совестью адвоката»³⁶².

Суммируя изложенное, можно сделать вывод, что в научной, методиче­ской литературе, в практике работы ведущих адвокатов страны достаточно оп­ределенно и непротиворечиво сложилось понимание законности, этичности, «равственности адвокатской деятельности как требований, безусловно обяза­тельных к исполнению каждым адвокатом.

Критериями тактических приемов являются их соответствие не только за­кону, но и этике. Тактические приемы, используемые адвокатом, должны соот­ветствовать нравственным нормам, не должны посягать на честь и достоинство участников процесса и т.д. Этичный тактический прием не направлен на защя-ту преступления и не оправдывает его, а ограничен вопросами защиты подза­щитного³⁶³. Как отмечал выдающийся российский юрист А.Ф. Кони, адвокат не должен быть слугой своего клиента, его пособником уйти от заслуженной кары правосудия. Защитник в уголовном процессе оценивался им как человек, «воо­руженный знанием и глубокой честностью, умеренный в приемах, бескорыст­ный в материальном отношении, независимый в убеждениях... »³⁶⁴.

По выражению автора всемирно известной книги «Школы адвокатуры» Р. Гарриса: «Пусть служение своему клиенту будет его «высшим, несомненней-шим долгом», но можно все-таки надеяться, что ради этого долга он не забудет своих обязанностей, как человека и не затруднится отказаться от ведения дела, которого не может выиграть честными средствами» ⁶ .

Как рекомендовал своим коллегам выдающийся адвокат и ученый В.Д. Спасович: «Соблюдай неукоснительно чистоту нравов, не увлекайся мяг-

Львова Е Ю 11очиция по делу // Защита по уголовному делу. Пособие для адвокатов ,' Под ред. Е К-¹ Львовой. - М 2000 — С 38—39, 202.

'' Ария С Л О нравственных принципах в адвокатской деятельности//Адвокат. — 2002. — Лг4-" 80.

"" Падва Г Этика а тактика допроса потерпевшего защитником обвиняемого /' Советская юстици» [987 — №7. — С 26.

^;" Резник В.Ю Укал соч —С 124—125. ^шСм КоннАФ На жизненном пути —СПб, 1912 —С. 29. Гаррнс Р. Школа адвокатуры — lyiia, 2001. —С. 210.

косердечием, требуй безусловной честности, не спускай тому, кто до достиже­ния своих целей пролезет, обойдет, изменит или переделает закон»³⁶⁶.

Не трудно заметить, что содержание принципов этичности, нравственно­сти тактических приемов, средств и методов защиты полностью охватить не­возможно. Поэтому приведенные авторы, обосновывая свои принципы, ограни­чиваются либо типичными примерами неэтичного поведения, либо наиболее обобщенными его критериями — честность, порядочность, совесть, умерен­ность и др. Между тем, просматриваются два важных правила:

• речь идет об общепринятых этических нормах, господствующих в об­ ществе ;

• неэтичное, аморальное поведение адвоката не только безнравственно, социально осуждаемо, осуждаемо корпорацией, но и противозаконно.

Это значит, что неэтичные, аморальные средства и методы защиты про­тиворечат закону, а потому подлежат правовой оценке, а адвокаты, допускаю­щие такие средства и методы защиты, могут быть лишены профессионального статуса.

Этот вывод подтверждается и анализом законодательства. Аморальные, неэтичные действия защитника могут быть оценены советом адвокатской пала­ты в соответствии с кодексом профессиональной этики, а так же с учетом по­ложения п. 1 ч. 2 ст. 17 Закона об адвокатуре — неисполнение либо ненадле­жащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед до­верителем.

Таким образом, аморальные, безнравственные средства и методы профес­сиональной защиты следует признать незаконными средствами и методами. Именно такой принципиально важный подход реализуется нами в данной рабо­те.

Хотя следует подчеркнуть, что приведенные нормы закона об адвокатуре, названные принципы носят слишком общий, абстрактный характер, а потому позволяют либо неоправданно расширять, либо неоправданно сужать сферу их применения. А потому, оптимальным решением является принятие Всероссий­ским съездом адвокатов Кодекса профессиональной этики адвоката³⁶⁸, как не­отъемлемой части законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ, где этические правила будут изложены подробно, конкретно и полно.

¹¹⁵⁶ История русской адвокатуры —М., 1916. Т 2 -— С 131

"'⁷ Отрадно, что аналогичное положение поддержал Кодекс профессиональной -лики адвоката. См. •^ЛеДующую главу,

"'' П.п, 2 п 2 ст. 36 Закола об адвокатуре.

281