- •Пределы прав и полномочий адвоката в уголовном судопроизводстве и типичные правонарушения
- •Введение
- •1.1. Общие положения
- •1.2. Процессуальная дисциплина для адвоката
- •1.3. Кто может быть допущен в качестве защитника
- •1.4. Момент шпала участия защитника
- •1.6. Осуществление защиты не запрещенными средствами и способами
- •1.7. Право на свидание с подзащитным
- •1.8. Пределы полномочия заздитвякв по собиранию доказательств
- •1.9. Проверка и опенка доказательств, собранных защитником
- •1 До. Право на привлечение специалиста
- •1.11. Полномочия защитника по изучению материалов дела, по доступу к охраняемой законом тайне
- •1.12. Право адвоката на участие в допросе свидетеля
- •1.13. Присутствие адвоката при обыске
- •1.14. Пределы конфиденциальности свиданий адвоката с клиентом
- •1.16. Недопустимость «обвинительного уклона» у должностных лиц — представителей стороны обвинения
- •Глава 2. Гарантии независимости адвоката
- •Глава 3. Общая характеристика правонарушении, совершаемых недобросовестными адвокатами
- •3.1. Классификация незаконной деятельности адвокатов
- •Глава 4. Преступления, связанные с осуществлением адвокатами профессиональной защиты
- •4.1. Классификация преступлений адвокатов
- •4.2.1. Воспрепятствование осуществлению правосудия и произведет-V предварительного расследования (ст. 294 ук рф)
- •4.23. Оскорбление представителя власти (ст. 319 ук рф)
- •4.2.4. Клевета в отношении судьи, присяжного заседателя, прокурора, следователя, лица, производящего дознание, судебного пристава, судебного исполнителя (ст. 298 ук рф)
- •188 Виям .
- •4.2.5. Заведомо ложный донос (ст. 306 ук рф)
- •4.2.S. Разглашение данных предварительного расследования (ст. 310 ук рф)
- •4.2.9. Укрывательство преступлений (ст. 316 ук рф)
- •4.2.11. Мошенничество (ст. 159 ук рф)
- •4.2.14. Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лИца(ст.198укрф)
- •4.2.15. Недопустимость выхода за пределы предмета доказывания
- •4.2.17. Клевета и оскорбление (ст. 129 и 130 ук рф)
- •4.3. «Сопутствующие» преступления адвокатов или преступления адвоката-соучастника
- •4.3.1. Общая характеристика
- •4.3.2. Адвокат-организатор
- •43.4. Адвокат-пособник
- •4.4.1. Подстрекательство и пособничество в привлечении заведомо невиновного к уголовной ответственности (ч. 4 и 5 ст. 33 и ст. 299 ук рф)
- •Часть 2 ст. 299 ук рф содержит квалифицирующий признак — обвинение лица в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления (ч. 3 и 4 ст. 15 ук рф).
- •4.4.2. Подстрекательство и пособничество в незаконном освобожД6' нии от уголовной ответственности (ч. 4 и 5 ст. 33 и ст. 300 ук рф)
- •4.4.4. Пособничество в принуждении к даче показаний (ч. 5 ст. 33 и ст. 302 ук рф)
- •4.4.5. Подстрекательство и пособничество в фальсификации доказательств лицом, производящим дознание, следователем, прокурором (ч. 4 и 5 ст. 33 и ч. 2 и 3 ст. 303 ук рф)
- •4.4.6. Подстрекательство и пособничество в вынесении заведомо неправосудных приговора, решения или иного судебного акта (ч. 4 и 5 ст. 33 и ст. 305 ук рф)
- •4.4.8. Соучастие в должностном злоупотреблении и превышении Должностных полномочий (ст. 33 и 285 ук рф, ст. 33 и 286 ук рф)
- •Глава 5. Нарушения адвокатами требований уголовно-процессуального кодекса рф
- •5.1. Нарушение ст. 9 упк рф (унижение чести и достоинства участников процесса)
- •5.2. Нарушение ст. 12 и 13 упк рф (нарушение неприкосновенности жилища, тайны переписки, телефонных и иных переговоров и сообщений)
- •Часть 4 ст. 49 упк рф (в ред Федерального закона от 29.05 2002 № 58-фз)' Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитники по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.
- •Часть 6 ст. 49 упк рф' Одно и то лее лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них проти-в°речат интересам другого.
- •5.7. Нарушение ч. 7 ст. 49 упк рф (отказ от защиты)
- •Часть 1 статьи 53 упк рф (извлечение): с момента допуска к участию вуголовном деле защитник вправе:
- •Часть 3 статьи 86 упк рф: Защитник вправе собирать доказательства путем:
- •Часть 8. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в -Месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с дру-го.И или иными лицами до окончания обыска.
- •5,12. Нарушение ч. 5 ст. 189 упк рф (нарушение правил проведения допроса свидетеля)
- •5 15. Срыв следственных и иных процессуальных действий
- •5.16. Затягивание следственных и иных процессуальных действий
- •5.18. Расчет на недопустимость
- •Глава 6. Нарушения закона «об адвокатской деятельности и адвокатуре в рф»
- •6.1. Нарушение п. 1 ч. 4 ст. 6 (принятие заведомо незаконного поручения)
- •6.3. Нарушение п. 4 ч. 4 ст. 6 (публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает)
- •6.4. Нарушение п. 5 ч. 4 ст. 6 (разглашение сведений, составляющих адвокатскую тайну)
- •6.5. Нарушение ч. 5 ст. 6 (негласное сотрудничество с субъектами орд)
- •Часть 5 статьи 6 Закона об адвокатуре Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается.
- •Глава 7. Нарушения иного федерального законодательства
- •7.1. Нарушения законов «Об орд» и «о частной детективной и охранной деятельности»
- •Глава 8. Принципы адвокатской деятельности
- •Глава 9. Нарушения адвокатской этики
- •9.1. Из истории формирования норм профессиональной этики адвоката
- •9.2. Краткий комментарий отдельных положений Кодекса профессио-
- •9.3. Широко известные и общепризнанные этические нормы, не вошедшие в Кодекс профессиональной этики адвоката
- •Глава 10. Актуальные проблемы деятельности адвокта-защитника в уголовном судопроизводстве
- •10.1. Адвокат в сделках с правосудием
- •Заключение
- •«Критерии оценки качества осуществления адвокатом защиты при незаконном привлечении подзащитного к уголовной ответственности» (к гл. 4.4.1 и др.)
- •Общее положение
- •(Извлечения)
- •11 Полномочия
- •10) Принимает участие в работе квалификационной комиссии, в том числе по приему квалификационных экзаменов у лиц, претендующих на статус адвоката;
- •Представление5
- •Предлагаю:
- •«Основные адвокатские преступления в сфере экономики» (к гл. 4.2)
- •«Способы соучастия адвоката в незаконном освобождении от уголовной ответственности и фальсификации доказательств»
- •2. Судебные решения:
- •3. Лшература
- •Содержание
- •Глава 1. Пределы прав и полномочий адвоката //
- •Глава 2. Гарантии независимости адвоката 50
- •Глава 3. Общая характеристика правонарушений, соверша емых недобросовестными адвокатами. 56
- •Глава 4. Преступления, связанные с осуществлением адвока тами профессиональной защиты 94
- •Глава 5. Нарушения адвока тами требований уголовно- процессуального кодекса рф 215
- •Глава 6. Нарушения закона «об адвокатской деятельности и
4.23. Оскорбление представителя власти (ст. 319 ук рф)
Публичное оскорбление — умышленное унижение чести и достоинства личности, выраженное в неприличной форме и в присутствии хотя бы одногя постороннего лица.
Объективные признаки оскорбления во многом совпадают с характери-J стикой аналогичного преступления против личности, предусмотренного ст. 130) УК РФ — оскорбление.183
Но есть и важные отличия, которые мы раскроем ниже.
Статья 319 УК РФ, равно как и ранее проанализированная ст. 297 УК P"Jl (неуважение к суду), является специальной нормой по отношению к ст. 130 УК; РФ. Соответственно при конкуренции общей и специальной нормы применен нию подлежит специальная норма, т.е. ст. 319 УК РФ. Но в отличие от уголо»* ных дел по ст. 130 УК РФ, возбуждаемых по заявлению потерпевшего (дела чм стного обвинения — ч. 2 ст. 20 УПК РФ), дела по ст. 319 УК РФ относятся к ка-( тегории публичного обвинения (ч. 5 ст. 20 УПК РФ).
.Ччбаанеа I! Уголовная ответственность ja неуважение к суду // Российская юстиция 1998. № 8 — С 10
Более подробно комментарий к статье ПО УК РФ См например Курс уголовного права. Особ мая часть Том 3 Учебник/ум Ryjon ' Под ред. Борзенкова Г И и Комиссарова В С —М , 2002
104
В отличие от «простого» оскорбления, оскорбление представителя власти уголовно наказуемо только при наличии признака публичности. Это означает, что сведения, унижающие честь и достоинство представителя власти, выраженные в неприличной форме, становятся достоянием многих лиц, например из публичного выступления, публично демонстрирующегося произведения или из средств массовой информации. Такие выступления могут быть перед аудиторией, на улице. Признаком публичности обладают всевозможные листовки, об-рашения, содержащие оскорбительные сведения о представителе власти и вывешиваемые в доступных для чтения местах. Если нанесенное представителю власти оскорбление не становится достоянием третьих лиц, оно не может подорвать авторитет соответствующих органов. Такое деяние квалифицируется пост. 130 УК РФ184.
Представителем власти в Примечании к ст. 318 УК РФ (распространяемом на все статьи названного Кодекса) признается должностное лицо правоохранительного или контролирующего органа, а также иное должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномо-
1 ле
чиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости .
Преступлением является публичное оскорбление как при исполнении представителем власти своих должностных обязанностей, так и в связи с их исполнением. Примером первого случая может быть оскорбление следователя защитником во время следственного действия в присутствии обвиняемого, других лиц, из личных неприязненных к нему отношений, если это оскорбление никак не связано с исполнением следователем своим служебных полномочий (например, оскорбительные выражения о внешности следователя).
Примером второго случая при тех же обстоятельствах может быть оскорбления, нецензурная брань в отношении следователя за невыполнение ходатайства защитника. Оба случая, как видно из диспозиции ст. 319 УПК РФ, образуют состав данного преступления.
С субъективной стороны оскорбление представителя власти совершается опять-таки только при наличии вины в форме прямого умысла. Лицо осознает и публичный и неприличный характер оскорблений, осознает, что потерпевший является представителем власти и желает совершить оскорбительные действия.
Субъект преступления общий, что указывает на то, что нет каких-либо препятствий для привлечения к уголовной ответственности за оскорбление и адвоката.
Признаки и типичные способы совершаемых адвокатами оскорблений мы Рассмотрели в комментарии к ст. 297 — неуважение к суду.
Однако оскорбление представителя власти (ст. 319 УК РФ) существенно °тличается от состава неуважения к суду по целому ряду признаков.
1. Потерпевшие: ими, согласно ст. 297 УК РФ признаются только суд, Ица, участвующие в отправлении правосудия, и участники судебного разбира-Льства. По статье же 319 УК потерпевшими признаются любые представите-
(V Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации Научно-практический комментарий /
РеА„?М Лебедев — М.2001 —С 387
Подробно о содержании данных понятий см , например Указ соч —С 549
105
ли власти, в т.ч. следователи, прокуроры, дознаватели, оперуполномоченные н др.
2. Месту и время совершения преступления: неуважение к суду (ст. 2<h УК РФ) проявляется, как правило, в зале судебного заседания или ином поте- щении суда (например, во время объявленного перерыва). Временем
ния этого преступления является весь период судебного разбирательства По статье же 319 УК РФ оскорбление представителя власти может быть совер. шено в любом месте и в любое время при исполнении или в связи с исполнением им своих должностных обязанностей (в период предварительного расследо-вания, проверки сообщения о совершении преступления до возбуждения уголовного дела, в рамках ОРМ и т.д.). Например, это может быть и оскорбление следователя во внерабочее время, но в связи с расследованием им уголовного дела.
3. Публичность: неуважение к суду (ст. 297 УК РФ) как оскорбление конкретного лица может быть совершено и один на один, т.е. и не публично. По статье же 319 УК РФ оскорбление представителя власти может быть совершено только публично, т.е. в присутствии третьих лиц.
Уже эти отличия (прежде всего первые два) указывают на то, что сфера применения состава преступления — оскорбление представителя власти (ст. 319 УК РФ), значительно шире, чем состава неуважения к суду (ст. 297 УК РФ).
Длительность временных периодов предварительного расследования, многочисленность его участников (следователи, дознаватели, прокуроры, оперуполномоченные, иные участники следственно-оперативных групп и др.) создают, если так можно выразиться, объективные предпосылки совершения адвокатами анализируемого преступления.
Специфическая обстановка и условия предварительного расследования, разнообразные, часто весьма конфликтные следственные ситуации очень часто провоцируют участников процесса на взаимные оскорбительные действия. В отличие от судебной стадии разбирательства, на предварительном расследовании в менее формальной обстановке состязательности сторон защиты и обвинения, резкого, порой «непримиримого» противоречия их интересов, практиче-. ски невозможно избежать конфликтных ситуаций.
В литературе советского периода эта проблема освящалась мало. Тепери следует, наконец, признать, что наиболее распространенными, острыми конфликтами предварительного расследования являются именно конфликты между] следователем, иным субъектом уголовного преследования с одной стороны, li профессиональными защитниками — с другой. Даже взаимоотношения межДЯ следователем и подследственным, пожалуй, не характеризуются столь частыми острыми, непримиримыми и взаимно изматывающими конфликтами, как это-бывает между адвокатом и следователем.
Это и вполне закономерно. Изначально «силы для конфликта» у субъект* расследования и подозреваемого (обвиняемого) не равны. Личность обвиняемо! го, как правило, юридически не очень образованного человека, часто находяшИ гося в состоянии глубоко стресса, особенно в начале расследования, страдаю!
106
го от законного (а порой и незаконного) ограничения своих прав и полномо-
ий далеко не всегда может адекватно противостоять личности следователя —
квалифицированного юриста, наделенного широкими полномочиями, властью,
я которого уголовное преследование — ежедневный, пусть и изнурительный,
но привычный труд.
Совсем другое дело профессиональный защитник. Часто юрист не меньшей, а то и более высокой квалификации, чем следователь, видящий многие просчеты, а порой нарушения и преступления следователя и других участников со стороны обвинения, защитник чаще всего сознательно и правомерно, спокойно и взвешенно идет на конфликт со следователем. И у него есть права и полномочия (гл. 1), есть знания и опыт, достоинство и профессиональная гордость.
Именно поэтому обоим процессуальным противникам очень трудно уйти от конфликта, а, вступив в него — удержаться от взаимного неэтичного поведения, в т.ч. и от уголовно-наказуемых оскорблений. Так, по мнению И.Л. Пет-рухина, заместителя директора НИИ судебной защиты при МГКА, состояние конфронтации между адвокатурой и правоохранительными органами вполне
186
естественно .
Вновь оговоримся, что очень часто своим неэтичным, незаконным поведением следователи, оперуполномоченные и дознаватели сами провоцируют оскорбления со стороны адвокатов, допускают взаимные оскорбления и т.п. О них, а так же о средствах противодействия этим нарушениям участников процесса со стороны обвинения мы расскажем в следующей книге.
Но все-таки очень часто адвокаты допускают оскорбления, которые ничем и никак нельзя оправдать. Приведем лишь типичные примеры.
По уголовному делу по факту получения взятки влиятельным руководителем крупного учреждения защитник явился на допрос подозреваемого со значительным опозданием, грубо прервал следователя и начал разговор с того, что тот вообще не вправе был вызывать к себе его подзащитного. Вот примеры оскорбительных выражений этого адвоката: «Ты еще не знаешь, что значит дела расследовать! Ты под стол пешком ходил, когда я опасных преступников ловил. Пацан! Мальчишка! Сосунок! Молоко на губах не обсохло, а туда же! Берут кого попало в следователи...».
По другому делу: защитник, заподозривший следователя в нарушении срока следствия (кстати, обосновано), назвал его в присутствии подозреваемого и оперуполномоченного: «Негодяй! фальсификатор!» и другими, в том числе и нецензурными выражениями.
В связи с этим примером обратим внимание на одну особенность квалификации преступления. Сама по себе оценка личности, действий потерпевшего Может быть и правильной. В последнем примере следователь действительно Допустил нарушение, во многом его личность заслуживает отрицательной °Ченки. Но поскольку эта оценка была дана в неприличной форме, состав пре-СтУпления налицо. Однако приведенные обстоятельства обязательно должны
""' Петрухин ИЛ. Отчет о социологическом исследовании факторов, влияющие на деятельность адво-кагов Московской городской коллегии адвокатов / Рассказывают адвокаты. — М., 2000 — С 104
107
быть учтены при оценке степени общественной опасности деяния (например, с позиции малозначительности — ч. 2 ст. 14 УК РФ) или при назначении наказания и т.д.
Сложным и спорным вопросом квалификации данного преступления являются случаи публичного оскорбления представителей стороны обвинения, совершенные в отсутствии самих потерпевших. Так, в практике недобросовест-4 ные адвокаты допускают самые непристойные оскорбительные выражения J адрес следователей, как говориться, «за глаза», особенно в присутствии подзащитных, их родственников и близких, в кругу других адвокатов и посторонних-лиц. При несомненности нарушения этики, будет ли такое поведение адвоката преступлением? На наш взгляд, будет. Этот вывод исходит, в т.ч., из характе-1 ристики непосредственного объекта преступления. Им является нормальная деятельность, авторитет органов власти. Это основной непосредственный объ-1 ект. Честь и достоинство личности здесь — объект дополнительный, хотя к предусмотренный в качестве обязательного. В приведенном примере авторите-j ту органов власти вред причиняется вне зависимости от того, слышит ли непо-| средственно, знает ли об оскорблении конкретный представитель этой власти. 1
В настоящее время, которое многие именуют «разгулом демократии», не-; которые СМИ, т.н. «желтая пресса», разного рода «бульварные» газеты и иные, издания, очень часто публикуют интервью с адвокатами, которые дают оценку того, как расследуется то или иное уголовное дело. Недобросовестные адвока-i ты, в упоении от свободы слова и собственной безнаказанности, очень часто в своих публичных выступлениях выходят за все рамки этики и закона. Допусн каются и прямые оскорбления. Часто в таких выступлениях мы слышим и чита- : ем фразы типа: «следователи — преступники», «коррумпированные чиновни-1 ки», «злоупотребленцы на местах», «садисты» и т.д. Несмотря на то, что сами по себе многие из таких выражений имеют вполне литературный характер, в конкретном контексте они могут быть расценены как оскорбления представителей власти.
По приведенным нами классификациям (гл. 3.1) (см. приложение 3) пре-, ступные оскорбления представителей власти, совершаемые адвокатами, явля- ; ются явными, но бывают и скрытыми. Субъективно оскорбления чаще всего направлены в защиту интересов клиента.
Но характерно, что в подавляющем большинстве случаев они, так илйл иначе, вредят подзащитным. И речь идет не только и не столько о мести следо-j вателей обвиняемым за действия их защитников. Любой конфликт создает напряженную атмосферу в общении. Оскорбленный следователь, как минимум,. «пойдет на принцип», т.е. на строгое соблюдение буквы закона, который, ка«1 известно, во многих случаях допускает «вилку» в применении тех или иных! мер. в т.ч. и процессуального принуждения и др.
Иногда недобросовестному адвокату попросту «наплевать» на интересИ клиента. Некоторые представители профессии допускают оскорбления, что нал зывается «для души», из иных, некорыстных побуждений, например, из ненависти ко всем следователям. Мы имеем в виду «адвокатов-скандалистов». гда оскорбление — это способ, посредством которого «неоплаченный»
108
ник просто пытается понудить неимущего клиента отказаться от его услуг (см.
гл. 5.7).
Нельзя сказать, что оскорбления преимущественно допускает та или иная группа защитников в зависимости от характеристики предшествующего опыта работы. Хотя можно предположить, что бывший работник правоохранительных органов, уволенный по отрицательным мотивам, из мести к представителям обидевшего его ведомства, чаще будет допускать оскорбительные действия. Напротив, «заслуженный пенсионер», отдавший лучшие свои годы системе, с почетом ушедший на заслуженный отдых, как правило, слишком хорошо знает и уважает работу своих бывших коллег, чтобы опуститься до оскорблений. Поскольку этих качеств нет у группы «неопытньк» адвокатов, как уже было отмечено, они чаще идут на конфликты вообще. Поскольку работники правоохранительных органов, к сожалению, в целом относятся к ним с меньшим уважением, чем к представителям предыдущей группы, случаи оскорблений, особенно взаимных, нередки.
Безусловно, до оскорблений чаше всего опускается «неквалифицированный» адвокат. У квалифицированного слишком много других средств воздействия на процессуальных противников. Он и другими способами заставит недобросовестного следователя пожалеть о неблаговидном поведении. Зачем ему оскорбления? «Вовлеченный» адвокат большей частью осторожен, оскорбления далеко не главное орудие его борьбы за интересы преступного формирования. Совсем не присущи оскорбления «контрактным» адвокатам, а «коррумпированным» они и вовсе ни к чему. Там все вопросы решаются со стороной обвинения «полюбовно», хотя порой и безнравственно и незаконно.
Подавляющая часть преступных оскорблений представителей власти со стороны адвокатов остается латентными и «нераспознанными» (см. гл. 4.1), поскольку большинство потерпевших -— сотрудников правоохранительных органов не осознают себя таковыми, не оценивают причиненный чести и достоинству вред и не подают заявлений.
При уголовно-правовой квалификации оскорбление адвокатом представителя власти чаще всего совершается в совокупности с преступлениями, предусмотренными ст. 130, 294, 296, 297, 298, 306, 309, 310 УК РФ. То есть по каждому факту такого оскорбления необходимо проверить выявленное деяние на наличие признаков указанных преступлений.