
- •Пределы прав и полномочий адвоката в уголовном судопроизводстве и типичные правонарушения
- •Введение
- •1.1. Общие положения
- •1.2. Процессуальная дисциплина для адвоката
- •1.3. Кто может быть допущен в качестве защитника
- •1.4. Момент шпала участия защитника
- •1.6. Осуществление защиты не запрещенными средствами и способами
- •1.7. Право на свидание с подзащитным
- •1.8. Пределы полномочия заздитвякв по собиранию доказательств
- •1.9. Проверка и опенка доказательств, собранных защитником
- •1 До. Право на привлечение специалиста
- •1.11. Полномочия защитника по изучению материалов дела, по доступу к охраняемой законом тайне
- •1.12. Право адвоката на участие в допросе свидетеля
- •1.13. Присутствие адвоката при обыске
- •1.14. Пределы конфиденциальности свиданий адвоката с клиентом
- •1.16. Недопустимость «обвинительного уклона» у должностных лиц — представителей стороны обвинения
- •Глава 2. Гарантии независимости адвоката
- •Глава 3. Общая характеристика правонарушении, совершаемых недобросовестными адвокатами
- •3.1. Классификация незаконной деятельности адвокатов
- •Глава 4. Преступления, связанные с осуществлением адвокатами профессиональной защиты
- •4.1. Классификация преступлений адвокатов
- •4.2.1. Воспрепятствование осуществлению правосудия и произведет-V предварительного расследования (ст. 294 ук рф)
- •4.23. Оскорбление представителя власти (ст. 319 ук рф)
- •4.2.4. Клевета в отношении судьи, присяжного заседателя, прокурора, следователя, лица, производящего дознание, судебного пристава, судебного исполнителя (ст. 298 ук рф)
- •188 Виям .
- •4.2.5. Заведомо ложный донос (ст. 306 ук рф)
- •4.2.S. Разглашение данных предварительного расследования (ст. 310 ук рф)
- •4.2.9. Укрывательство преступлений (ст. 316 ук рф)
- •4.2.11. Мошенничество (ст. 159 ук рф)
- •4.2.14. Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лИца(ст.198укрф)
- •4.2.15. Недопустимость выхода за пределы предмета доказывания
- •4.2.17. Клевета и оскорбление (ст. 129 и 130 ук рф)
- •4.3. «Сопутствующие» преступления адвокатов или преступления адвоката-соучастника
- •4.3.1. Общая характеристика
- •4.3.2. Адвокат-организатор
- •43.4. Адвокат-пособник
- •4.4.1. Подстрекательство и пособничество в привлечении заведомо невиновного к уголовной ответственности (ч. 4 и 5 ст. 33 и ст. 299 ук рф)
- •Часть 2 ст. 299 ук рф содержит квалифицирующий признак — обвинение лица в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления (ч. 3 и 4 ст. 15 ук рф).
- •4.4.2. Подстрекательство и пособничество в незаконном освобожД6' нии от уголовной ответственности (ч. 4 и 5 ст. 33 и ст. 300 ук рф)
- •4.4.4. Пособничество в принуждении к даче показаний (ч. 5 ст. 33 и ст. 302 ук рф)
- •4.4.5. Подстрекательство и пособничество в фальсификации доказательств лицом, производящим дознание, следователем, прокурором (ч. 4 и 5 ст. 33 и ч. 2 и 3 ст. 303 ук рф)
- •4.4.6. Подстрекательство и пособничество в вынесении заведомо неправосудных приговора, решения или иного судебного акта (ч. 4 и 5 ст. 33 и ст. 305 ук рф)
- •4.4.8. Соучастие в должностном злоупотреблении и превышении Должностных полномочий (ст. 33 и 285 ук рф, ст. 33 и 286 ук рф)
- •Глава 5. Нарушения адвокатами требований уголовно-процессуального кодекса рф
- •5.1. Нарушение ст. 9 упк рф (унижение чести и достоинства участников процесса)
- •5.2. Нарушение ст. 12 и 13 упк рф (нарушение неприкосновенности жилища, тайны переписки, телефонных и иных переговоров и сообщений)
- •Часть 4 ст. 49 упк рф (в ред Федерального закона от 29.05 2002 № 58-фз)' Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитники по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.
- •Часть 6 ст. 49 упк рф' Одно и то лее лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них проти-в°речат интересам другого.
- •5.7. Нарушение ч. 7 ст. 49 упк рф (отказ от защиты)
- •Часть 1 статьи 53 упк рф (извлечение): с момента допуска к участию вуголовном деле защитник вправе:
- •Часть 3 статьи 86 упк рф: Защитник вправе собирать доказательства путем:
- •Часть 8. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в -Месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с дру-го.И или иными лицами до окончания обыска.
- •5,12. Нарушение ч. 5 ст. 189 упк рф (нарушение правил проведения допроса свидетеля)
- •5 15. Срыв следственных и иных процессуальных действий
- •5.16. Затягивание следственных и иных процессуальных действий
- •5.18. Расчет на недопустимость
- •Глава 6. Нарушения закона «об адвокатской деятельности и адвокатуре в рф»
- •6.1. Нарушение п. 1 ч. 4 ст. 6 (принятие заведомо незаконного поручения)
- •6.3. Нарушение п. 4 ч. 4 ст. 6 (публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает)
- •6.4. Нарушение п. 5 ч. 4 ст. 6 (разглашение сведений, составляющих адвокатскую тайну)
- •6.5. Нарушение ч. 5 ст. 6 (негласное сотрудничество с субъектами орд)
- •Часть 5 статьи 6 Закона об адвокатуре Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается.
- •Глава 7. Нарушения иного федерального законодательства
- •7.1. Нарушения законов «Об орд» и «о частной детективной и охранной деятельности»
- •Глава 8. Принципы адвокатской деятельности
- •Глава 9. Нарушения адвокатской этики
- •9.1. Из истории формирования норм профессиональной этики адвоката
- •9.2. Краткий комментарий отдельных положений Кодекса профессио-
- •9.3. Широко известные и общепризнанные этические нормы, не вошедшие в Кодекс профессиональной этики адвоката
- •Глава 10. Актуальные проблемы деятельности адвокта-защитника в уголовном судопроизводстве
- •10.1. Адвокат в сделках с правосудием
- •Заключение
- •«Критерии оценки качества осуществления адвокатом защиты при незаконном привлечении подзащитного к уголовной ответственности» (к гл. 4.4.1 и др.)
- •Общее положение
- •(Извлечения)
- •11 Полномочия
- •10) Принимает участие в работе квалификационной комиссии, в том числе по приему квалификационных экзаменов у лиц, претендующих на статус адвоката;
- •Представление5
- •Предлагаю:
- •«Основные адвокатские преступления в сфере экономики» (к гл. 4.2)
- •«Способы соучастия адвоката в незаконном освобождении от уголовной ответственности и фальсификации доказательств»
- •2. Судебные решения:
- •3. Лшература
- •Содержание
- •Глава 1. Пределы прав и полномочий адвоката //
- •Глава 2. Гарантии независимости адвоката 50
- •Глава 3. Общая характеристика правонарушений, соверша емых недобросовестными адвокатами. 56
- •Глава 4. Преступления, связанные с осуществлением адвока тами профессиональной защиты 94
- •Глава 5. Нарушения адвока тами требований уголовно- процессуального кодекса рф 215
- •Глава 6. Нарушения закона «об адвокатской деятельности и
4.2.1. Воспрепятствование осуществлению правосудия и произведет-V предварительного расследования (ст. 294 ук рф)
Под вмешательством в деятельность суда по осуществлению правосудия понимается воздействие на судью или коллегию судей (в т.ч. и коллегию присяжных заседателей) со стороны физических лиц, не входящих в состав суда, принявшего соответствующее дело к своему рассмотрению или приступившего к его разбирательству.
Объективная сторона данного преступления может выражаться, в какой бы то ни было форме вмешательства в деятельность суда в целях воспрепятствования осуществлению правосудия, а именно: просьба или требование к судье, присяжному заседателю о решении дела определенным образом, подкрепленные теми или иными обещаниями им каких-то выгод или благ; высказывание угроз; обращение к близким судьи или присяжного заседания с целью воздействия на его мнение при решении дела в интересах обратившегося; дача совета или указания со стороны должностного лица органа государственной власти или местного самоуправления и т.д.171
Во всяком случае, независимо от способов вмешательства в осуществление правосудия и конкретной формы воздействия на судью, присяжного заседателя, лицо преследует цель — добиться вынесения по делу угодного ему судебного решения (например, об оправдании подсудимого, применении закона о менее тяжком преступлении, смягчении наказания либо, напротив, о назначении более строгого наказания, об удовлетворении иска либо об отказе в нем и т.п.)172
Причем, полагаем, что допускаемый конечный результат воспрепятствования сам по себе может и не выходить за рамки закона. То есть могут быть ситуации, когда уполномоченное должностное лицо действительно вправе приять правовое решение, о котором просит (требует) виновное лицо. Например, здвокат просит судью применить минимальный размер самого мягкого наказания, предусмотренного санкцией статьи Особенной части УК РФ. Однако здесь квалифицирующее значение имеет не только то, о чем просят, а то, что эта просьба (требование) выражается в форме, не предусмотренной уголовно-процессуальным законом.
99
Поэтому письменные обращения или ходатайства в суд со стороны за-об условном осуждении, применении наказания, не связанного с ли-ением свободы, в отношении подзащитного (а также подобные действия в
рамках досудебного производства), в т.ч. если они и не обоснованы с точкь зрения закона, не могут рассматриваться в качестве вмешательства в деятель-ность суда по осуществлению правосудия, поскольку такие действия преду, смотрены уголовно-процессуальным законом.
Субъективная сторона преступления характеризуется только прямьц, умыслом. Лицо осознает, что вмешивается в деятельность суда и в предварительное расследование, неправомерным путем воздействует на судью, следователя, прокурора, дознавателя, и желает этого. Обязательным и важнейшим признаком субъективной стороны является специальная цель виновного — воспрепятствование осуществлению правосудия при рассмотрении дела (ч, 1) или воспрепятствование всестороннему, полному и объективному расследованию дела (ч. 2), То есть субъект вмешательства должен не только желать вынесений нужного ему решения, но и осознавать, что своим воздействием он препятствует нормальной деятельности суда, прокурора и органов предварительного расследования.
По одному из изученных материалов дисциплинарного производства адвокат приехал в районный центр с целью защиты подсудимого, обвиняемого в краже. Встретив судью в местном ресторане, адвокат начал уговаривать его применить к его подзащитному условную меру наказания. Заказа! коньяк, пытался угостить судью, намекал на «вечную благодарность» и т.д. Судья отверй все просьбы и официально сообщил о случившемся местному прокурору и президиум коллегии адвокатов.
Высшая квалификационная коллегия судей РФ прекратила полномочий одного из судей, который в обеденный перерыв по приглашению зашитникА подсудимого пошел в ресторан, а затем с этим же адвокатом оказался в кварпм ре лиц, очень близких к подсудимому, где был уже накрыт стол, и все было го| тово к приему судьи173.
Формы неправомерного вмешательства в деятельность суда, прокуроре следователя или лица производящего дознание могут быть самыми разнообраэ! ньши. Так, следователи часто сталкиваются с фактами прямого шантажа: защитник целенаправленно собирает информацию, компрометирующую следовав
174
теля, например, сведения, составляющие его личную или семейную тайну 1 Затем адвокат предъявляет полученное «досье» следователю и требует освоб<Н дить из-под стражи его подзащитного, а затем и прекратить дело, под угрозой разглашения полученных материалов и т.д. В действиях недобросовестного ад-; воката усматриваются признаки совокупности преступлений, в т.ч. предусмо11 ренного ст. 137 УК РФ — нарушение неприкосновенности частной жизни.
Следователю (прокурору, судье и др.) необходимо принять все возмояН ные меры, чтобы уже на ранних этапах сбора против себя такой информации выявить эти действия и быть готовым к «главному разговору», где и буду! предъявлены требования. Желательно, чтобы содержание такого разговора бьЧ ло зафиксировано с помощью технических средств в соответствии с действую!
Маркие О Нравственные начала судейской профессии//Российская юстиция 2001 № 12 С 45 Зи исключением тех данных, которые необходимы для заявления otboju следователю Такую п, не всегда можно назвать неправомерной
100
законодательством, иначе в дальнейшем доказать незаконное вмешатель-
175
ство будет очень сложно .
Большинство способов данного преступления относятся к тайным, направлены против судьи (субъекта расследования) или против процесса расследования или судебного рассмотрения, совершаются чаще «вовлеченными» адвокатами, адвокатами, имеющими специальный опыт работы. От способности и возможности такого адвоката зависит уровень «изощренности» тактических средств, с помощью которых он воздействует на следователя (судью) и влияет на содержание собираемой им информации и т.д.
На наш взгляд, способом вмешательства в деятельность суда, а так же лиц, перечисленных в ч. 2 ст. 294 УК РФ, будет хищение документов из уголовного дела, хищение всех материалов дела.
Так, по одному из расследованных уголовных дел о должностном злоупотреблении адвокат во время ознакомления с материалами дела в порядке ст. 201 УПК РСФСР вырвал и похитил из подшитого тома основное вещественное доказательство стороны обвинения — письмо на имя руководителя предприятия с собственноручной его резолюцией о предоставлении необоснованных льгот заявителю.
В различных регионах России все чаще и чаще отдельные уголовные дела и даже десятки дел похищаются преступниками из зданий прокуратур, судов, следственных подразделений, а также из квартир соответствующих должностных лиц. Преступники умело используют ситуацию, когда ненадлежащим образом хранятся уголовные дела, проявляя беспечность, следователи и судьи уносят уголовные дела домой для работы над ними, что чаще всего является вынужденной мерой. Замысел преступников прост и ясен: зачем им затрачивать огромные средства на оплату труда адвокатов, когда следует более радикальный, безопасный и дешевый путь избежать карающего меча Фемиды — похитить уголовное дело из незащищенного помещения суда. В случае же раскрытия такого преступления мера наказания просто смехотворна»176. Действительно, уголовная ответственность за хищение уголовного дела или документов из него наступает по специальной по отношению к краже (ст. 158 УК РФ —1 максимальная санкция до 10 лет лишения свободы) норме (ч. 1 ст. 325 УК РФ — максимальная санкция 1 год лишения свободы) и по совокупности за вмешательство в деятельность суда в целях воспрепятствования осуществлению правосудия (ч. 1 ст. 294 УК РФ — 2 года лишения свободы).
«Так, в феврале 1998 г. из районного суда г. Ярославля было похищено 78 уголовных дел, назначенных к слушанию, по которым содержались под стражей более 50 подсудимых; через несколько месяцев были похищены дела из
1 Ьолее подробно методика нейтрализации незаконных действий защитников 6yaei изложена в одной следующих книг
ЛабаыавС Похищено уголовное дело Что делать'' //Российская юстиция - !998 — №8
101
другого районного суда» 7"'. Следует согласиться с С. Лобановым, что пора п„
178
высить размеры максимального наказания за эти преступления .
Очевидно, что защитник по уголовному делу только в самых редких cm,, чаях позволит себе быть непосредственным исполнителем столь дерзкого пр* ступления. Но соучастие недобросовестного адвоката в его совершении весьма вероятно. Так, «вовлеченный» адвокат может заранее, участвуя в следственны^ действиях, заметить, куда и как прячет дело следователь (судья), как организо. вана охрана помещения и, затем, передать эти сведения своим сообщникам -^ членам ОПГ, т.е. становится соучастником, в форме пособника, в сопутствую, тем преступлении.
Воспрепятствование является оконченным с момента совершения охц. ветствующего действия, вне зависимости от того, добился ли защитник постав-ленной цели.
Подобные преступления со стороны адвоката, кроме ч. 1 или 2 ст. 294 ук РФ, часто подпадают под признаки совокупности с преступлениями, предусмотренными ч. 4 ст. 33 и 299-301, а так же ч. 4 ст. 33 и 305 УК РФ, часто совершаются в совокупности с другими посягательствами: ст. 296, 297, 298, 137, 319УКРФидр.
4.2.2. Неуважение к суду (ст. 297 УК РФ)
С объективной стороны рассматриваемое преступление выражается либо в оскорблении участников судебного разбирательства, либо в оскорблении судьи, присяжного заседателя или иного лица, участвующего в отправлении правосудия, а равно их близких в связи с рассмотрением дел или материалов в суде. В части 1 ст. 297 УК предусматривается уголовная ответственность за неуважение к суду, выразившееся в оскорблении участников судебного разбирательства.
Под оскорблением участника судебного разбирательства понимается выраженная в неприличной форме в зале судебного заседания отрицательная оценка личности того или иного участника судебного разбирательства, имеющая обобщающий характер и унижающая его честь и достоинство. Оскорбление может быть в вербальной форме, а также в форме действия, направленного против участника судебного разбирательства (например, нанесение пощечины, плевок в лицо и т.п.).
Не имеет квалифицирующего значения, был ли виновный объективен ^1 необъективен в отрицательной оценке личности, разглашал ли он заведомо ложную информацию или основывался на фактах, имеющих место и т.п. Ква-лифицирующее значение здесь имеет только «неприличная форма». То еЛ оценка личности дается в формах, не принятых в цивилизованном обществ^ она грубо противоречит нормам нравственности. Это может выражаться и в н*"
" Там же С 24
В связи С этим внушает огтгимизм то. что в УПК РФ Федеральным законом or 4 07 2003 i № 92' веедснл новая статья 158 Т «Восстановление yi оловных дел» HattOFfeu-TO законодателем предусмотренная гальнаяя возможность восстановить утраченного уголовного дела.
102
Н3урной форме или в виде циничного замечания, путем употребления не пинятого в обществе сравнения, непристойных жестов и др.179
Под участниками судебного разбирательства понимаются государственный обвинитель180, подсудимый и его защитник, законный представитель несовершеннолетнего подсудимого, потерпевший, гражданский истец и гражданский ответчик, и их представители, эксперт, переводчик, свидетели.
Местом совершения этого преступления может быть зал судебного заседания или помещение суда (например, во время объявленного перерыва). Временем совершения преступления является период разбирательства дела в зале суда или во время перерыва.
Преступление является оконченным с момента высказывания оскорбительных утверждений или совершения действия в отношении потерпевшего, которым унижены честь и достоинство последнего.
В части 2 ст. 297 УК предусматривается ответственность за неуважение, выразившееся в оскорблении судьи, присяжного заседателя или иного лица, участвующего в отправлении правосудия.
Нет сомнений, что адвокат не вправе, участвуя в процессе разбирательства дела, допускать высказывания, умаляющие честь и достоинство других участников разбирательства, даже в случае их нетактичного поведения (п. 7 ч. 1 ст. 9 Кодекса этики адвоката). Во всем поведении адвоката, в его устных высказываниях, жалобах и иных документах, не должно быть места для резких и оскорбительных выражений, к кому бы они ни относились181. Однако не всем адвокатам удается придерживаться в своей работе этого важного правила. Особенно это касается «неконтактных», «скандальных» адвокатов.
Так, по материалам проверки деятельности адвоката М., проводимой органом юстиции совместно с президиумом одной из областных коллегий адвокатов, в качестве одного из многочисленных нарушений закона был выявлен факт оскорбительного выступления М. в судебном заседании. В присутствии большого числа граждан он в резкой нетактичной форме высказался в адрес свидетелей, находящихся в зале судебного заседания, заявив, что все они «психи» и страдают различными психическими расстройствами (о целом трудовом коллективе, члены которого выступали свидетелями со стороны обвинения).
Характерно, что в отношении данного адвоката комиссией по проверке исследовались многочисленные, можно сказать, системные, нарушения закона. ° их числе — срывы судебных процессов и следственных действий, сбор компрометирующих материалов в отношении следователей, клевета, диктовка подзащитному заведомо ложных показаний и многие другие.
Челябинским областным судом был признан виновным по ст. 176.3 УК ^СФСР (ныне ч. 2 ст. 297 УК РФ) адвокат К., который во время судебного разбирательства по уголовному делу дважды назвал председательствующего по
Уголовное право России Особенная часть Учебник / Отв ред. Б В Здравомыслов — М , 1996 — *- 6
Необходимо иметь я nosey, что по УПК РФ в ред. ФЗ от 29 05 2002 г № 58-ФЗ государственным об-нителем, помимо должностного лица органа прокуратуры, может быть также следователь и дознаватель, если а то дано поручение прокурора (ст 5 п 6 УПК РФ)
141 Чубике ЮФ Адвокатура в России Учебник — М.2001 —С 250
103
делу судью А. преступником. Судебная коллегия по уголовным делам Верхов-, ного Суда РФ в определении от 5 июня 1997 г. согласилась с уголовно-] правовой оценкой действий данного адвоката (Бюллетень Верховного Суда РФ1 1997.Х» 11. С. 10-11).
В литературе высказываются мнения о необходимости закрепить в УПК! РФ норму о разъяснении участникам процесса обязанности воздерживаться от] оскорбительных действий и высказываний, а также предупреждении об ответ-J ственности за подобные деяния. Это в значительной мере способствовало бы предупреждению преступлений, предусмотренных ст. 297 УК РФ182.
Действительно, совершение адвокатом таких преступных действий, каш оскорбление участников судебного разбирательства, чаще всего указывает не только на низкую квалификацию адвоката, но и на то, что он уверовал в свокя безнаказанность за многочисленные нарушения закона и этики, допускаемые им, и за которые он не понес надлежащей ответственности.
Неуважение к суду легко фиксируется в протоколе судебного заседании подтверждается показаниями участников судебного разбирательства и. в целом не вызывает особых затруднений в расследовании. Проблема здесь заключается в том, что многие судьи не адекватно относятся к таким вопиющим фактам, не j обращаются к прокурору с требованием о возбуждении уголовного дела. По-1 терпевшие из числа участников судебного разбирательства, к сожалению, очень] редко обращаются с заявлениями о возбуждении уголовного дела по ст. 297 УК1 РФ. В результате проявление неуважения к суду «входит в привычку» недоброе совестного адвоката, делает нарушения закона с его стороны систематичесым ми.