Семейное право.

1. Правовое регулирование браков с МЧП.

2. Правовое регулирование разводов.

1. Правовое регулирование браков в мчп.

В МЧП брак является предметом анализа, если он осложнён иностранным элементом:

1) брак на территории России, но один из супругов или оба супруга являются иностранными гражданами;

2) брак заключается за рубежом, и в России ставится вопрос о его признании; не имеет значения, заключается ли он между иностранцами или с участием российских граждан;

1. Российское законодательство следует континентальноправовой модели регулирования заключения брака в МЧП. Суть этой модели: форма и порядок заключения брака регулируются законом места заключения брака, это означает, что браки, заключаемые в России, в том числе, когда оба супруга являются иностранцами, обязательно должны регистрироваться в ЗАГСе в соответствии с СК РФ. При чём это правило не отменяет даже то обстоятельство, что в соответствующем иностранном государстве, из которого происходит супруг, принята иная форма регистрации брака.

2. Условия для вступления в брак для каждого из лиц, вступающих в брак, определяются по закону гражданства данного лица. Соответственно для российского гражданина (гражданки) условиями для вступления в брак являются достижение брачного возраста и взаимное согласие. Для иностранного гражданина условия для вступления в брак определяются иностранным законодательством. Согласно иностранному праву к условиям для вступления в брак относятся:

1) в большинстве стран – взаимное согласие супругов, за исключением некоторых государств арабского Востока, где женщина может быть выдана замуж без её согласия;

2) достижение брачного возраста (он различен, в большинстве стран это 18 лет, но в ряде европейских стран и штатов США это более высокий возраст – 20, 22, 24года; в некоторых государствах он существенно ниже 18 лет – поэтому когда законодательство иностранного государства устанавливает слишком низкий брачный возраст, то может быть поставлен вопрос о противоречии данного иностранного права публичному порядку в России).

3) согласие родителей (в европейских странах и США в случае недостижения лицом брачного возраста), например, во многих штатах США брачный возраст составляет 18 лет, но возможно заключить брак с 16летнего возраста, но с согласия родителей. Такая же норма существует во Франции.

4) согласие мэра или другого аналогичного органа (в некоторых европейских странах и в большинстве штатов США).

5) по законодательству некоторых стран женщина не может выйти замуж в течение так называемого траурного срока, который должен пройти после смерти мужа или развода. В Японии он составляет 300 дней. Этот срок необходим для того, чтобы исключить возможные споры об отцовстве, поэтому он применяется только по отношению к женщинам.

6) отсутствие болезней, которые предусмотрены законодательством – СПИД, венерические заболевания.

В странах арабского востока и во всех странах, где действует консервативный ислам, не допускается заключение браков мусульман с немусульманами.

Согласно российскому законодательству браки с иностранцами регулируются следующим образом:

• Форма и порядок по законодательству России,

• Условия по закону гражданства для каждого из вступающих в брак,

• Препятствия для вступления в брак всегда определяются законодательством России для обоих супругов.

Отсюда можно заключить, что если право иностранного государства допускает заключение брака с лицом, уже состоящим в браке (т.е. заключение полигамного брака), то в России такой брак соответствующий иностранный гражданин заключить не сможет, поскольку одним из препятствий для вступления в брак по российскому законодательству является наличие другого действительного не расторгнутого брака.

Признание в России браков, заключённых за рубежом.

В соответствии со ст.158 СК все браки, заключённые за рубежом, можно подразделить на 2 группы: 1) браки с участием граждан России, 2) браки без участия граждан России.

Браки с участием граждан России признаются в России действительными при наличии двух условий:

• При заключении брака было соблюдено законодательство иностранного государства, в том числе иностранный суд правильно применил коллизионные нормы,

• Должны отсутствовать препятствия для вступления в брак по российскому законодательству (ст.14 СК).

Если законодатель иностранного государства предусматривает церковную законную форму вступления в брак или допускает брак по мусульманскому обряду, ……….в России будет считаться находящимся в браке.

При заключении брака за рубежом условия вступления в брак для российского гражданина будут определяться так, как это предусматривает коллизионное законодательство иностранного государства. В большинстве стран условия для вступления в брак определяют по личному закону вступающего в брак лица. Поэтому в тех странах, в которых личным законом считается закон гражданства, условия для вступления в брак для российского гражданина будут определяться по российскому праву. В тех странах, в которых личным законом является закон постоянного места жительства, условия для вступления в брак ля российского гражданина, не обязательно будут определяться российским правом. В тех странах, где условия для вступления в брак определяются по закону места заключения брака, регистрирующий орган вообще не будет обращаться к российскому праву, а будет применять законодательство место заключения брака. Например, браки, заключаемые российскими гражданами на территории США и в отношении формы, и в отношении условий полностью подчиняются законодательству конкретного штата. Если право соответствующего штата предусматривает брачный возраст 21 год, то российский гражданин не сможет заключить брак, не достигнув этого возраста, хотя по российскому праву он может вступать в брак с 18 лет.

Поскольку препятствия для вступления в брак за рубежом всегда определяются по российскому праву, то российский гражданин не сможет заключить полигамный брак за рубежом, даже если это допускается правом иностранного государства. В противном случае данный брак будет «хромающим», т.е. он будет признаваться в иностранном государстве, но не будет признаваться в России. Вопрос о признании такого брака в третьих странах будет решаться на основании законодательства соответствующей страны.

Браки, заключённые за рубежом без участия граждан России, всегда признаются в России при наличии одного условия – при их заключении было соблюдено законодательства иностранного государства (соблюдения препятствия по российскому праву не требуется).

В силу ст.158 СК в России должны признаваться и полигамные браки, заключённые за рубежом. Фактически в России проживают полигамные семьи, заключившие браки за рубежом. Однако проблемы с такими браками у российских государственных органов и общественности начинаются следующие ситуации:

1) при возникновении какого-то спора между супругами (развод, раздел совместно нажитого имущества);

2) при возникновении споров о детях,

3) при возникновении наследственных правоотношений, когда умирает 1 из супругов,

4) при регулировании жилищных правоотношений, определении жилищных прав и обязанностей.

Поскольку российское гражданское, семейное, жилищное, наследственное законодательство исходит из концепции моногамного брака, то соответствующие споры с участием полигамной семьи на основе российского законодательства разрешены быть не могут. Например, раздел 6 ГК (наследственное право) в случае смерти супруга предполагает существование другого единственного супруга, а не супругов, и определяет наследственную долю только для одного пережившего супруга. Поэтому в случае возникновения соответствующих споров и предъявления исков в российские суды у суда не остаётся другого выхода, как только обратиться к концепции публичного порядка и признать полигамные браки не существующими с точки зрения российского права как противоречащими основополагающим принципам права и российской морали.

Что касается однополых браков, заключаемых за рубежом, они не могут признаваться в России как с точки зрения доктрины публичного порядка, так и с точки зрения доктрины квалификации: понятие брак по ст.158 СК должно толковаться всегда по российскому паву, а согласно СК РФ брак – это союз мужчины и женщины, соответственно однополые браки не охватываются объёмом тех коллизионных норм, которые содержатся в ст.158 СК. Иными словами, российское законодательство на даёт никакой правовой квалификации однополым бракам, т.е. это явление, которое с точки зрения российского закона является юридически не существующим.

Консульские браки.

Это браки, заключённые в консульстве или консульском отделе посольства иностранного государства.

Условия для заключения консульского брака. В консульстве регистрируются только браки между гражданами того государства, к которому принадлежит консульство или посольство. Например, граждане Великобритании, находящиеся на территории г.Екатеринбурга, вправе зарегистрировать свой брак как в органах ЗАГСа, так и в своём консульстве. Различие состоит в том, что, если граждане Великобритании обращаются в российский ЗАГС, то форма вступления в брак будет определяться по российскому праву. Если они регистрируют брак в консульстве, то и форма и условия будут определяться законодательством Великобритании. В Англии как составной части Великобритании допускаются как церковные, так и гражданские браки. Фактически должностное лицо консульства выполняет функции регистратора браков, которые обычно выполняются другими лицами за рубежом. Ряд консульских конвенций России предусматривают возможность регистрации в консульствах смешанных браков, когда только одно из лиц, вступающих в брак, принадлежит к гражданству государства, назначившего консула, а другое является местным гражданином.