2. Договор международной купли-продажи. Венская конвенция 1980г.

Договор международной КП товаров – это основной вид внешэкономсделок, примерно 70% таких сделок – это контракты международной КП.

Данный вид договоров регулируется как национальным законодательством, определяемым в соответствии со ст.1210 – 1211 ГК РФ, а также Международными конвенциями, которые содержат материальноправовые нормы, т.е. применяются к контракту непосредственно.

В 1980г. была заключена Венская конвенция о договорах международной КП товаров. В ней участвуют 66 государств, Россия участвует с 1992г. особенность конвенции: она объединила в себе подходы континентального и англо-американского права, что является большой редкостью.

Конвенция содержит 101 статью, но только 80 посвящены непосредственно КП. В соответствии со ст.7 конвенции при её применении и толковании необходимо учитывать общие принципы, на которых она основана, необходимость достижения единообразия в её применении. Отсюда конвенцию нельзя толковать и применять так, как толкуются и применяются внутренние гражданские законы. Необходимо учитывать, во-первых, материалы разработки конвенции, а во-вторых, практику её применения судами и арбитражами различных стран.

Конвенция разработана под эгидой комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСитрал). На её официальном сайте опубликована практика применения конвенции судами и арбитражами различных стран. О каждой из таких конвенций приведено по 40-50 решений, которые составляют единообразную практику её применения. (одним из официальных языков ООН является русский, поэтому практика опубликована в том числе на русском).

Сфера действия конвенции. Она применяется в 2 случаях:

1) когда коммерческие предприятия сторон договора КП находятся в разных государствах – участниках конвенции. Под коммерческим предприятием стороны имеется в виду постоянное место осуществления стороной деловых операций.

2) когда в соответствии с коллизионной нормой или с соглашением сторон к договору применяется национальное право государства – участника конвенции независимо от того, где находятся коммерческие предприятия сторон договора. Например, Россия – участник конвенции, Великобритания не участник. Договор международной КП заключён между российской организацией и английской фирмой – он будет регулироваться конвенцией, если стороны в качестве применимого права к договору избрали российское право.

В соответствии со ст.6 Конвенции стороны договора КП вправе по своему соглашению исключить применение конвенции к их договору. Судебная практика свидетельствует, что исключение применения конвенции должно быть ясно выражено, например, об этом должно быть прямо написано в тексте договора.

Большинство норм конвенции за исключением ст.12 носит диспозитивный характер. Т.е. её нормы действуют только в случаях, если иное не установлено в договоре КП. Ст.12 Конвенции говорит о форме договора. Согласно ст.11 Конвенции стороны вправе заключить договор как в устной, так и в письменной форме. Однако государства при присоединении к конвенции вправе вделать оговорку о том, что если в контракте участвует сторона из этого государства, то письменная форма договора является обязательной под страхом его недействительности. Когда в 1991г. СССР присоединялся к конвенции, он сделал оговорку в соответствии со ст.12, поэтому если в контракте КП участвует российское юридическое лицо или предприниматель, то письменная форма контракта обязательна. В соответствии со ст.13 Конвенции, к письменной форме договора помимо составления единого письменного текста или обмена письменными документами относится также сообщение по телеграфу и телетайпу. Факс не упомянут в ст.13. Однако судебно-арбитражная практика признаёт сообщение по факсу в качестве письменного и подпадающего под ст.13.

Права и обязанности сторон.

Продавец обязан

• Поставить товар

• Передать относящиеся к товару документы

• Передать право собственности на товар

При этом конвенция не устанавливает момент перехода права собственности, она лишь говорит о моменте перехода риска – ст.66. поэтому сторонам рекомендуется определять момент перехода права собственности в договоре. А если они этого не сделают, то вопрос этот будет решаться в соответствии с национальным законодательством, применимым в силу коллизионной нормы (ст.1205, 1206, п.1 ст.1210).

Обязанности покупателя:

• Принять поставку,

• Оплатить её.

Покупатель должен принять все меры к тому, чтобы сделать возможным осуществление платежа, в том числе и главным образом – открыть аккредитив в пользу продавца. Хотя конвенция и не предусматривает какой-либо конкретной формы расчётов, её составители в принципе исходили из того, что желательной формой расчётов является аккредитив.

Кроме того, покупатель должен принять все меры, чтобы получить необходимое разрешение на перевод за рубеж валюты в качестве платежа за товар. Особенно это актуально для государств, где действует жёсткое валютное законодательство. В таких государствах банки, как правило, контролируют всякий факт перевода за рубеж иностранной валюты и запрещают безосновательный перевод. Практика исходит из того, что если покупатель не получил в соответствии со своим законодательством необходимых разрешений на перевод валюты, это не освобождает его от ответственности перед продавцом за неплатёж.

Если же государство, в котором находится покупатель, принимает нормативный акт о запрете на перевод валюты уже после заключения контракта, то покупатель вправе ссылаться на такой запрет, как на форс-мажорные обстоятельства, освобождающие его от ответственности за неплатёж.

Поскольку платежи производятся через банки, то практика исходит из того, что платёж считается совершённым, если деньги поступили на счёт продавца в его банке. Если же банк покупателя по каким-то причинам не исполнил поручение покупателя, то покупатель тем не менее остаётся ответственным за неосуществление платежа. Следовательно, он должен решать проблемы со своим банком самостоятельно, но не в рамках договора купли-продажи.

Ответственность сторон.

1. Основной формой ответственности по конвенции является возмещение убытков, которые понимаются как реальный ущерб и упущенная выгода. Однако размер убытков не должен превышать той суммы, которую нарушившая договор сторона могла или должна была предвидеть в качестве возможного последствия своего нарушения.

Это означает, что если в стране покупателя или продавца действует законодательство, которое предусматривает экстраординарные санкции за нарушение договора, то сторона-нарушитель тем не менее может быть освобождена от обязанности уплачивать такую сумму убытков, которая наступает для этой стороны в соответствии с таким экстраординарным законодательством.

2. Сторона может быть присуждена к реальному исполнению договора в натуре, но только в случае, если такая мера ответственности предусмотрена законом страны суда. Законодательство стран континентальной Европы предусматривает возможность привлечения стороны к реальному исполнению, а право стран англо-американской правовой системы не предусматривает такой возможности.

3. Конвенция ничего не говорит по поводу взыскания неустойки. Практика исходит из того, что неустойка может быть взыскана, если она предусмотрена договором и это допускается в соответствии с применимым к договору национальным правом. Страны континентальной Европы (в том числе Россия) допускают взыскание неустойки, страны англо-саксонского права не признают неустойку. В странах англо-американского права фактически единственной формой ответственности является взыскание убытков. При этом нарушение договора в этих странах рассматривается как субъективное право стороны при условии полного возмещения всех убытков своему контрагенту. В контрактах с участием контрагентов из стран англо-американского права часто встречаются так называемые заранее исчисленные убытки – это фактически аналог неустойки.

4. В случае существенного нарушения договора потерпевшая сторона может расторгнуть договор и потребовать от другой стороны возмещения убытков.

5. Конвенция предусматривает ответственность за так называемое предвидимое нарушение договоров. Это ситуация, когда нарушений ещё нет, но у стороны есть веские основания предполагать, что её контрагент по договору не выполнит все или основную часть своих обязательств. Например, контракт предусматривает поставку товара, срок поставки ещё не наступил, но на предприятии продавца началась забастовка. Соответственно у покупателя есть основания предполагать, что продавец не осуществит поставку. С другой стороны, срок платежа ещё не наступил, но в отношении покупателя возбуждена процедура банкротства в его стране. Соответственно у продавца есть основания полагать, что покупатель не расплатится.

В случае предвидимого нарушения договора сторона может либо приостановить исполнение своих обязательств, либо расторгнут договор. Однако прежде чем это делать, необходимо направить своему контрагенту уведомление о своём намерении. Если контрагент предоставит достаточные доказательства своего намерения исполнить договор, то сторона не вправе его приостанавливать или расторгать.

В качестве такого доказательства могут выступать страхование ответственности, открытие аккредитива, гарантия из банка или поручительство.

6. Сторона освобождается от ответственности в случае, если уже после заключения контракта имеет место быть препятствие вне контроля – это аналог форс-мажора. Это такие обстоятельства, которые характеризуются объективностью, исключительностью и непредвидимостью, а также непредотвратимостью, наличие которых не позволяет одной из сторон или обеим сторонам исполнить свои обязательства.

Конвенция не перечисляет препятствия вне контроля. Но к таким обстоятельствам практика относит:

• Стихийные бедствия, пожар, техногенные катастрофы,

• Различные явления социального порядка – общенациональные забастовки, войны, гражданские беспорядки, революции;

• Специфические риски для внешэкономконтрактов – запреты властей на экспорт или импорт, которые возникли после заключения контракта.

Не относятся к форс-мажору: неполучение лицензии стороной, когда эта лицензия требовалась до заключения договора, отсутствие денежных средств или необходимого для поставки товара, а также существенное повышение или понижение цен в результате инфляции.

7. По всем тем вопросам, которых конвенция не касается или которые она не регулирует, применяется национальное законодательство субсидиарно к конвенции. Это национальное законодательство определяется в соответствии с коллизионной нормой. В России действуют правила 1210 – 1211 статей ГК РФ. Например, в качестве одной из форм ответственности Конвенция предусматривает взыскание процентов за неисполнение денежных обязательств – ст.78. но в конвенции не определён размер процентов. Поэтому процентная ставка устанавливается в соответствии с применимым национальным правом. Если к контракту субсидиарно применяется российское право, то проценты взыскиваются в соответствии со ст.395 ГК РФ. Если расчёты осуществляются в рублях, то суд применяет ставку ЦБРФ. Если расчёты осуществляются в иностранной валюте, то ставки ЦБРФ отсутствуют и практика идёт следующим путём: применяется средняя ставка банковского процента по краткосрочным валютным кредитам, действующая в стране кредитора. Если в соответствии с иностранным правом суд или арбитраж не может определить конкретную ставку банковского процента, применяются международные ставки, исчисляемые на основании соотношения целого ряда национальных валют – прежде всего, ставка ЛИБОР (она колеблется 7 – 9%).