§ 5. Правовая характеристика общества

с дополнительной ответственностью

Обществом с дополнительной ответственностью

признается общество, уставный фонд которого разделен

на доли определенных учредительными документами

размеров. Участники такого общества отвечают по его

долгам своими взносами в уставный фонд, а при

недостаточности этих сумм - дополнительно

принадлежащим им имуществом в одинаковом для всех

участников кратном размере к взносу каждого участника.

Предельный размер ответственности предусматривается

в учредительных документах (ст.65 ЗХО).

Анализ ЗХО показывает, что к ОДО применяются

практически все нормы, регулирующие деятельность ООО

(ст.ст. 52 - 64 ЗХО). В законодательстве многих стран ОДО

не признается самостоятельной организационно - правовой

формой, а рассматривается как разновидность ООО. Так, в

Великобритании существуют компании с ограниченной

ответственностью двух видов: company limited by shares, в

которой ответственность каждого участника за долги

компании ограниченна уплаченной за акции суммой, и

company limited by guarantee, в которой каждый из

участников гарантирует свою долю платежей в случае

ликвидации обанкротившейся компании. Аналогичный

поход был использован и в ГК УССР 1922 г., который

определял товарищество с ограниченной ответственностью

как <товарищество, все участники которого (товарищи)

занимаются торговлей или промыслом под общей фирмой

и по обязательствам товарищества отвечают или поровну

внесенными в товарищество вкладами, или, кроме того, и

личным имуществом в одинаковом для всех товарищей

кратном отношении к сумме вклада каждого товарища>.

Основное различие между ООО и ОДО состоит в том,

что участники ООО ответственности по обязательствам

-249-

общества вообще не несут, а в ОДО участники при

недостаточности имущества общества (т.е. при банкротстве)

отвечают его по его долгам своим личным имуществом.

Причем такая ответственность может намного превышать

сумму их вклада в уставный фонд. Размер превышения

(двукратное, пятикратное, десятикратное и т.д.) участники

сами определяют в учредительных документах.

Создается ОДО в тех случаях, когда для начала

деятельности общества и его нормального функцио-

нирования необходим капитал значительно меньший, чем

для обеспечения интересов кредиторов этого общества. В

подобной ситуации нет необходимости аккумулировать

сразу такой большой капитал (*1) - гарантийная функция

обеспечивается не размером уставного фонда, а введением

дополнительной ответственности участников.

Наиболее часто подобная форма используется для

организации финансовых структур, а также в иных сферах

деятельности, для которых важна уверенность кредиторов

(клиентов) в обеспеченности своих требований активами

компании (ее участников) или нецелесообразно создавать

значительный уставный фонд.

Характер ответственности участников ОДО законом

четко не определен. По аналогии к данным право-

отношениям могли бы быть применены нормы,

регулирующие ответственность участников ПО, которая

признается не только субсидиарной, но и солидарной с

правом регресса к остальным участникам. Однако возникает

вопрос о пределах такой ответственности - к одному

участнику не могут быть предъявлены требования

кредиторов общества в полном объеме, если такой объем

(**1) Он висел бы мертвым грузом на текущем счету ОДО и не использовался

бы для осуществления предпринимательской деятельности. Кроме того,

формирование такого крупного уставного фонда было бы крайне за-

труднительно для участников.

-250-

превышает пределы личной ответственности этого

участника, установленные учредительными документами

общества. Таким образом, следует полагать, что ответ-

ственность участников ОДО является долевой, а не

солидарной.

ЗХО не регулирует и многие другие важные вопросы,

касающиеся ответственности самого ОДО и его участников.

При всем сходстве ООО и ОДО, следует учитывать, что

платежеспособность, финансовая состоятельность этих

обществ обеспечивается совершенно различными

правовыми средствами. Для ООО таким средством

выступает надлежащим образом сформированный и

сохраненный в течении всего срока деятельности общества

уставный фонд. Для ОДО имеет значение не только

величина его уставного фонда, но и финансовое положение

участников общества, их способность нести дополни-

тельную имущественную ответственность по его

обязательствам.

Практика показывает, что привлечение участников к

дополнительной имущественной ответственности далеко не

всегда возможно, поскольку:

1) не контролируется финансовое состояние

участников ОДО (наличие у них ликвидного имущества) как

на момент создания ХО, так и в дальнейшем; поэтому к

моменту привлечения к ответственности у участника просто

может не оказаться средств для уплаты долгов общества;

2) существует возможность сокрытия личного

имущества при наличии угрозы привлечения к

дополнительной ответственности (до момента вынесения

соответствующего судебного решения участник ОДО часто

успевает передать на хранение или продать все ценные вещи

иным лицам);

3) не решен вопрос об ответственности участников

ОДО, вышедших из общества или, наоборот, вступивших в

него - с какого момента они освобождаются от

-251-

дополнительной личной ответственности, несут ли они ее

по обязательствам ОДО, возникшим до их вступления в

общество и др.

Уже упоминавшийся выше ГК УССР 1922 г., в отличие

от действующего украинского законодательства, достаточно

подробно регулировал данные вопросы, учитывая

специфику ОДО:

ст. 319/1 устанавливала, что в случае банкротства

одного из товарищей его ответственность за долги

товарищества распределяется между остальными

товарищами;

ст. 319/4 закрепляла, что выбывший участник

товарищества несет в течение одного года со дня выбытия

предусмотренную уставом ответственность по всем

обязательствам товарищества, возникшим до дня его

выбытия из состава товарищества.

ст. 319/5 предусматривала, что каждый вступающий в

общество товарищ несет ответственность и по тем

обязательствам, которые возникли до его вступления в

товарищество.

Современными учеными предлагается ввести в

законодательство Украины и иные нормы, направленные на

обеспечение платежеспособности участников ОДО, в

частности обязательный аудит их имущественного

положения для юридических лиц и наличие недвижимого

имущества на сумму, превышающую объем ответственности

по обязательствам ОДО, - для физических лиц (с

наложением на данное имущество запрета отчуждения или

залога в течение всего срока участия лица в ОДО) (*1).

(**1) Вiнник О.М. Господарськi товариства i виробничi кооперативи: право-

ве становище. - К.. 1998. - С. 202.

-252-