§ 2. Реорганизация хозяйственных обществ

При реорганизации права и обязанности ХО, которое

прекращает свою деятельность, полностью переходят к

другому юридическому лицу (правопреемнику). Реорга-

низация может происходить в форме:

слияния - когда прекращается деятельность двух и

более юридических лиц (одно или более из которых является

ХО) и вместо них образуется новое юридическое лицо, к

которому переходят все права и обязанности соединенных

юридических лиц;

присоединения - ХО включается в другое

юридическое лицо, к которому переходят все права и

обязанности прекратившегося ХО;

разделения - ХО прекращает свое существование,

распадаясь на два и более юридических лица, к которым

переходят по разделительному балансу в соответствующих

частях имущественные права и обязанности реоргани-

зованного ХО;

выделения - из ХО выделяется одно и более

юридических лиц, к каждому из них, включая само ХО,

переходят по разделительному балансу в соответствующих

частях имущественные права и обязанности реорганизо-

ванного ХО (*1);

преобразования - ХО изменяет свою организа-

ционно - правовую форму, название или форму собствен-

ности, вследствие чего возникает новое юридическое лицо,

(**1) Реорганизованное путем выделения ХО не прекращает своего существо-

вания, а потому подобная форма реорганизации по существу не отно-

сится к формам прекращения юридических лиц. Выделение следует

отличать от образования дочерних предприятий. ХО может принять

решение об образовании дочернего предприятия и утвердить его устав,

наделить предприятие капиталом, однако к дочернему предприятию не

переходят ни права, ни обязанности самого учредившего его ХО.

-196-

к которому переходят все права и обязанности

реорганизованного ХО.

При реорганизации ХО может возникнуть проблема с

правопреемством, поскольку различные организационно -

правовые формы юридических лиц, и даже самих ХО

обладают соответственно различным объемом и содер-

жанием правоспособности. Например, сложным будет

процесс преобразования АО в ООО или частное

предприятие. Во многих подобных случаях реорганизация

вообще невозможна. Корпоративное право зарубежных

стран достаточно подробно регулирует различные виды

реорганизации - особенно в отношении АО (т.к. процесс

реорганизации данного общества связан со сложной

процедурой обмена или аннулирования акций). По общему

правилу - реорганизуемое ХО и вновь возникающие

юридические лица должны быть близки по

организационно - правовой форме: например, они

обязательно должны относится к категории коммерческих

юридических лиц, юридических лиц с коллективной формой

собственности и пр. В иных случаях реорганизация может

быть затруднительной или невозможной по объективным

причинам либо в силу отсутствия необходимых правовых

процедур.

Реорганизация может осуществляться в добровольном

или принудительном порядке.

Основаниями для реорганизации могут быть:

1) решение высшего органа ХО (для АО, ООО и ОДО)

или единогласное решение участников ХО (для ПО и КО);

в случаях, предусмотренных законом, (*1), на реорганизацию

ХО в форме слияния и присоединения должно быть

получено согласие Антимонопольного комитета Украины;

(**1) См. п.4 Положения о контроле за экономической концентрацией, ут-

вержденного распоряжением Антимонопольного комитета Украины от

25.05.1998 г. № 134-р.

-197-

2) постановление Антимонопольного комитета о

принудительном разделении ХО как монопольного

образования, принятое в соответствии со ст. 16 Закона <Об

ограничении монополизма и недопущении недобросо-

вестной конкуренции в предпринимательской деятель-

ности>.

Следует учитывать, что постановление

Антимонопольного комитета Украины о принудительном

разделении предприятия не является решением о

реорганизации. Постановление подлежит исполнению

самим ХО в установленный срок, который не может

составлять меньше 6 месяцев. Реорганизация ХО,

подлежащего принудительному разделению, осуществляется

по его усмотрению при условии устранения монопольного

положения общества на рынке. ХО, которое не согласно с

вынесенным постановлением может обратиться в

арбитражный суд с заявлением о признании его

недействительным.

3) определение арбитражного суда о реорганизации

ХО - банкрота, у которого после удовлетворения всех требо-

ваний кредиторов недостает имущества для функцио-

нирования в той или иной организационно-правовой форме (*1)

или по ходатайству участников такого ХО (ст.22 Закона <О

банкротстве>).

Для многих предприятий принудительная реорга-

низация возможна и непосредственно в ходе рассмотрения

арбитражным судом дела о банкротстве (как один из

способов санации). Однако, определение арбитражного суда

о проведении санации путем реорганизации (ст. 12 Закона <О

банкротстве>) не может быть вынесено в отношении ХО. В

соответствии с разъяснением президиума Высшего

арбитражного суда Украины от 18.11.1997 г. <О некоторых

(**1) Выше уже отмечалось, что для некоторых форм ХО законом устанав-

ливается минимальная величина уставного фонда.

-198-

вопросах практики применения Закона Украины <О

банкротстве>, такой способ санации применяется только в

отношении унитарного предприятия, которое по решению

суда преобразуется в ХО с передачей санатору определенной

доли в уставном фонде или пакета акций.

В зависимости от того, в какой форме проводится

реорганизация она может оформляться следующими

документами:

соответствующим решением высшего органа общества

(например, решением общего собрания акционеров о

реорганизации в форме выделения, слияния и пр.) или

определением арбитражного суда о реорганизации ХО -

банкрота;

в некоторых случаях договором между юридическими

лицами (о присоединении, о слиянии);

разделительным балансом (разделение, выделение)

или передаточным актом (слияние, присоединение,

преобразование);

решением высшего органа общества об утверждении

договора о присоединении или слиянии; об утверждении

разделительного баланса или передаточного акта.

-199-

создавалось, или после достижения цели, поставленной при

его создании;

2) по решению высшего органа общества (ПО и

КО - по решению их участников);

3) на основании решения суда или арбитражного суда

о ликвидации по представлению органов, контролирующих

деятельность общества, в случае систематического или

грубого нарушения им законодательства;

4) на основании решения арбитражного суда об

отмене государственной регистрации общества как субъекта

предпринимательской деятельности в случае:

признания недействительными или противоречащими

законодательству учредительных документов;

осуществления деятельности, противоречащей

учредительным документам и законодательству;

несвоевременного сообщения об изменении его

названия, организационно - правовой формы, формы

собственности и местонахождения;

признания банкротом (в случаях, предусмотренных

законодательством (*1) );

непредставления в течение года в органы

государственной налоговой службы налоговых деклараций,

документов бухгалтерской отчетности в соответствии с

законодательством;

5) по иным основаниям, предусмотренным действую-

щим законодательством (*2) или учредительными доку-

ментами.

Следует различать случаи, когда арбитражным судом

выносится решение о ликвидации (основания преду-

(**1) Признание юридического лица банкротом не обязательно влечет за

собой его ликвидацию.

(**2) Например, ст. 83 ЗХО предусматривает, что КО прекращается (пу-

тем ликвидации или преобразования в ПО) в случае выбытия из него всех

участников с полной ответственностью.

-200-

смотрены в ЗХО и Законе <О предприятиях в Украине>) и

решение об отмене государственной регистрации (основания

предусмотрены в Законе <О предпринимательстве>). Суд,

вынесший решение о ликвидации назначает одновременно

и ликвидационную комиссию, определяет условия

ликвидации.

В частности, в соответствии с п. <в> ч.4 ст. 19 ЗХО

общество ликвидируется на основании решения

арбитражного суда по представлению органов, контроли-

рующих деятельность общества, в случае систематического

или грубого нарушения законодательства. Истцом по данной

категории дел может быть орган, к компетенции которого

действующим законодательством отнесено осуществление

контроля за деятельностью ответчика. Систематически

нарушающими законодательство признаются ХО, которые

раньше дважды допускали нарушение законодательства и

совершили его вновь, независимо от того привлекались ли

они к ответственности за предыдущие нарушения. В

качестве исключения с учетом конкретных обстоятельств,

связанных с характером совершенного нарушения, причин

его осуществления, длительности и последствий,

систематическим может быть признано и повторное

нарушение законодательства. Грубым может считаться

одноразовое нарушение законодательства, которое

свидетельствует о явном и умышленном пренебрежении его

требованиями со стороны общества (например,

осуществление предпринимательской деятельности без

лицензии, причинившее значительный вред государству,

физическим или юридическим лицам).

Иск о признании учредительных документов общества

недействительными и об отмене государственной

регистрации может быть подан уполномоченным

государственным органом, прокурором, органом,

осуществляющим государственную регистрацию, любым

предприятием или организацией, которые считают свои

-201-

права или интересы нарушенными в связи с созданием ХО.

Учредительные документы могут быть признаны недействи-

тельными в случае их оформления с нарушениями

действующего законодательства, влекущими утрату

юридической силы документов; указания в документах ложных

сведений и др. Иск об отмене государственной регистрации на

основании несообщения ХО об изменении своего

местонахождения может быть подан только органом

государственной регистрации, который представляет в суд

доказательства того, что общество действительно сменило

местонахождение (акты контролирующих органов, справки

арендодателей, рекламные объявления самого общества и пр.) (*1).

По сути, оба решения суда (о ликвидации и об отмене

государственной регистрации общества) имеют одинаковые

правовые последствия - суд в резолютивной части своего

решения обязывает уполномоченный орган общества

осуществить ликвидацию ХО в установленном законом

порядке. За уклонение от исполнения данных решений к

обществу могут быть применены санкции, предусмотренные

ст. 119 АПК. Как видно из сказанного выше, нормы

украинского законодательства об основаниях и порядке

принудительной ликвидации ХО нуждается в определенной

унификации.

Порядок ликвидации ХО определяется ст.20, 21

ЗХО, ст.35,36 Закона <О предприятиях в Украине> и состоит

из следующих этапов:

1) Высший орган ХО (участники общества) или суд

назначает ликвидационную комиссию, к которой переходят

все полномочия по управлению делами общества,

устанавливает порядок и сроки проведения ликвидации, а

См. Разъяснение президиума Высшего арбитражного суда Украины <О

некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с создани-

ем, реорганизацией и ликвидацией предприятий> от 12.09.1996 г. с пос-

лед. изменен.

-202-

также срок для заявления претензий кредиторов, который не

может быть менее 2-х месяцев с момента объявления о

ликвидации.

2) Ликвидационная комиссия в трехдневный срок с

момента ее назначения публикует информацию о

ликвидации общества в одном из официальных

(республиканском или местном) органов печати по

местонахождению общества, с указанием порядка и срока

подачи заявлений кредиторами своих претензий, оценивает

наличное имущество общества, выявляет его дебиторов и

кредиторов. Проводит работу по взиманию дебиторской

задолженности обществу.

3) Ликвидационная комиссия рассчитывается с

кредиторами общества соблюдая очередность удовле-

творения претензий кредиторов, установленную ст.36 Закона

<О предприятиях в Украине>.

4) Имущество, оставшееся после расчетов со всеми

кредиторами, распределяется между участниками общества

в порядке и на условиях предусмотренных ЗХО и

учредительными документами (некоторые категории

участников имеют преимущественное право на возвращение

своих средств перед другими участниками - владельцы

привилегированных акций в АО, участники с ограниченной

ответственностью в КО). Имущество, переданное обществу

участниками в пользование, возвращается в натуральной

форме без вознаграждения. В случае возникновения споров

по выплате задолженности общества его денежные средства

не подлежат распределению между участниками до

разрешения этого спора или получения кредиторами

соответствующих гарантий.

5) Ликвидационная комиссия после расчетов с

кредиторами и распределения имущества между

участниками составляет ликвидационный баланс и

представляет его высшему органу общества или органу,

назначившему ликвидационную комиссию. Достоверность

-203-

и полнота ликвидационного баланса должны быть

подтверждены аудитором (аудиторской фирмой) за

исключением обществ с годовым хозяйственным оборотом

менее 250 необлагаемых налогом минимумов.

6) Отмена государственной регистрации ХО и

исключение его из Реестра субъектов предпринимательской

деятельности осуществляется после предоставления в орган

государственной регистрации следующих документов:

решения о ликвидации; акта ликвидационной комиссии с

ликвидационным балансом; справки аудитора (в случае

обязательности проверки им ликвидационного баланса);

справки учреждений банков о закрытии счетов; справки

органа государственной налоговой службы о снятии с учета;

подтверждение опубликования объявления о ликвидации

ХО; справки из архива о принятии документов, подлежащих

долгосрочному хранению; справки органов внутренних дел

о принятии печатей и штампов; оригиналов учредительных

документов, свидетельства о государственной регистрации.

7) Общество исключается из Единого государ-

ственного реестра предприятий и организаций Украины.

Ликвидация считается завершенной, а общество

прекратившим свою деятельность с момента его исключения

из государственного реестра (ст. 22 ЗХО).

Особенности ликвидации ХО, признанного банкротом

на основании решения арбитражного суда определяются

ст.ст. 13-22 Закона <О банкротстве>. Ст. 22 этого Закона

закрепляет, что арбитражный суд может вынести опреде-

ление о ликвидации юридического лица - банкрота только

в трех случаях:

если по результатам ликвидационного баланса после

удовлетворения требований кредиторов у юридического

лица не осталось имущества;

если после удовлетворения требований кредитором

имущественных активов у юридического лица осталось

меньше, чем необходимо для функционирования в

-204-

определенной организационно - правовой форме (например,

минимальная величина уставного фонда АО должна

составлять 1250 минимальных заработных плат) (*1);

по ходатайству собственника имущества юридичес-

кого лица (в отношении ХО - по ходатайству его

участников).

Следует учитывать, что если у общества недостаточно

имущества для удовлетворения требований кредиторов, то

согласно ч. 2 ст. 18 Закона <О банкротстве> назначенные

арбитражным судом ликвидаторы могут привлечь к личной

имущественной ответственности участников ОДО - в

пределах, установленных учредительными документами

общества, а также участников ПО и участников с полной

ответственностью в КО, которые отвечают по долгам

общества всем принадлежащим им имуществом.

(**1) В данном случае арбитражным судом может быть принято также

решение о реорганизации такого ХО (например в ООО).

-205-

Особенная часть