§ 5. Становление корпоративного права Украины.

Его предмет, метод и место в системе

права Украины

Законодательное регулирование процессов создания и

деятельности хозяйственных обществ стало формироваться

в Украине с начала 90-х годов, после обретения страной

политической и экономической независимости. Следует

признать, что корпоративное законодательство

разрабатывалось Украиной практически заново. К

сожалению, законодатель не обратил должного внимания на

опыт дореволюционной России и зарубежных стран в

области правового регулирования корпоративных

отношений. Результат этого не замедлил сказаться на

развитии данных отношений - традиционные болезни

-38-

предпринимательских корпораций, о которых неоднократно

говорилось выше (надувательство, мошенничество,

массовые банкротства, разорение мелких акционеров и др.),

в полной мере проявили себя и в Украине.

В целом развитие корпораций и корпоративного

законодательства в Украине можно подразделить на

несколько этапов.

В 1991 г. принимается ряд основополагающих законов

в области правового регулирования предпринимательской

деятельности: законы <О предпринимательстве>, <О

собственности>, <О предприятиях в Украине>, <О ценных

бумагах и фондовой бирже>. Принятие данных нормативных

актов заложило правовой фундамент для развития

рыночных отношений в Украине, впервые были определены

участники таких отношений-предприниматели различной

организационно-правовой формы, включая корпорации.

Правовой статус хозяйственных обществ как

корпоративных субъектов предпринимательской

деятельности был закреплен в специальном законодательном

акте, принятом также в 1991 г., но несколько позднее. Речь

идет о Законе Украины <О хозяйственных обществах> от

19.09.1991 г. (далее - 3Х0), состоящим из 83 статей,

посвященных вопросам создания, функционирования и

прекращения деятельности хозяйственных обществ. В этом

нормативном акте, в отличие от союзного законодательства,

выделяются уже 5 форм хозяйственных обществ:

акционерное; с ограниченной ответственностью; с

дополнительной ответственностью; полное и коммандиттное.

По сегодняшний день этот Закон остается основным

источником в области корпоративного права.

В 1992 г. принимается серия приватизационных

законов: законы <О приватизации имущества

государственных предприятий>, <О приватизации

небольших государственных предприятий (малой

приватизации)>, <О приватизационных бумагах>.

-39-

Перечисленные нормативные акты положили начало

процессам приватизации государственной собственности и

созданию крупных открытых акционерных обществ на базе

имущества бывших государственных предприятий.

Развитие корпоративных структур в последующие

годы проходило под влиянием процессов приватизации и

корпоратизации, деятельностью инвестиционных

посредников, таких как доверительные и страховые

общества, инвестиционные фонды и компании.

Разорение, часто умышленное, крупных и мелких

корпораций, различного рода злоупотребления участников

. хозяйственных обществ или их управляющего персонала,

имевшие место на протяжении нескольких последующих

лет (1994 - 1996 гг.), показали слабость, неполноту и

несовершенство отечественного корпоративного

законодательства.

В 1996 - 1999 гг. производится существенный

пересмотр норм корпоративного законодательства:

внесены значительные изменения в Закон <О

хозяйственных обществах>;

разработан проект Закона <Об акционерных

обществах>;

в проект ГК Украины включен специальный раздел,

посвященный хозяйственным обществам, по многим

позициям несовпадающий с ныне действующим

законодательством;

усовершенствовано законодательство о ценных

бумагах (особенно в отношении выпуска и обращения

акций).

Если существование корпоративного законодательст-

ва - это факт общепризнанный, то вопрос о корпоративном

праве как об отдельном правовом образовании является

одним из наиболее дискуссионных в отечественной

правовой науке. Ученые спорят не только о предмете и

методе корпоративного права или его месте в системе права

-40-

Украины, оспаривается даже правильность его

наименования. (*1).

Попытаемся все-таки ответить на вопрос о том, что

же представляет собой корпоративное право Украины. Как

уже было сказано выше, предметом корпоративного права

являются общественные отношения, складывающиеся

в связи с образованием, деятельностью и ликвидацией

хозяйственных обществ.

Теперь перед нами стоит задача определить состав и

правовую природу этих отношений, а также круг их

участников.

Отношения, подпадающие под сферу действия норм

корпоративного права, крайне разнообразны по своей

правовой природе, включают широкий спектр частно-

правовых и публично-правовых отношений. Все то, что так

или иначе связано с деятельностью хозяйственных обществ,

подпадает под регулирование норм корпоративного права.

При этом корпоративное право выполняет как бы двойную

функцию:

регулирует отношения внутри самого хозяйственного

общества, складывающиеся между его участниками,

органами и самим хозяйственным обществом как

юридическим лицом; эти отношения составляют основной

предмет корпоративного права (как будет показано далее,

значительная их часть по своим юридическим признакам не

может быть включена ни в одну из известных сегодня

отраслей права);

регулирует отношения хозяйственного общества с

(**1) Термин <корпорация> до недавнего времени не имея широкого употреб-

ления ни в законодательстве, ни в правовой доктрине Украины. Название

<корпоративное право> было просто позаимствовано у зарубежной пра-

вовой науки, которая широко им пользуется для обозначения комплекса

норм, регулирующих деятельность организаций, аналогичных нашим хо-

зяйственным обществам.

-41-

иными субъектами права, не связанными с

хозяйственным обществом отношениями участия (*1) -

государством, различными юридическими и физическими

лицами; в этом случае проявляется комплексный характер

корпоративного права - оно аккумулирует, вытягивает из

основных, базовых отраслей (прежде всего из гражданского,

административного, финансового права) нормы,

регулирующие отношения с участием хозяйственных

обществ.

Внутренние отношения подразделяются на

следующие группы:

1. Отношения между участниками общества.

Эти отношения имеют гражданско - правовой

характер (их участники равноправны, автономны), основаны

на договоре о создании хозяйственного общества, который

именуется учредительным. Особый, более сложный

характер имеют отношения между акционерами в открытом

акционерном обществе - учредительный договор

заключается только между учредителями такого общества,

а остальные акционеры (участники) не состоят между собой

в договорных отношениях.

2. Отношения между хозяйственным обществом и

его участником (-ми).

Определить правовую природу отношений этой

группы еще труднее. С одной стороны, хозяйственное

общество и его участники являются самостоятельными и

равноправными субъектами гражданских правоотношений.

С другой - хозяйственное общество возникает по воле

участников, они же правомочны принимать решения в

отношении наиболее важных вопросов его деятельности, т.е.

имеют место отношения зависимости. Кроме того, ХО

(**1) В ЗХО для обозначения таких субъектов часто используется термин

<третьи лица> - им охватываются все лица, за исключением самого хо-

зяйственного общества и его участников.

-42-

зависит от воли не конкретного того или иного участника,

а от их <коллективной>, общей воли, формирующейся путем

принятия решений на общем собрании или иным

предусмотренным законом способом. В то же время,

отдельный участник хозяйственного общества во многих

случаях обязан подчиняться решению большинства,

реализация его прав во многом зависит от надлежащего

поведения общества в лице его органов и должностных лиц.

Основания возникновения правовой связи общества и его

участника, содержание подобного правоотношения в

правовой науке почти не исследованы.

Изложенное выше свидетельствует о чрезвычайно

сложной системе правовых связей, которые

устанавливаются между хозяйственным обществом и его

участниками. Такие правовые отношения по ряду

параметров (кругу участвующих в них субъектов, характеру

самих отношений) уже выходят за рамки гражданско-

правовых. Эти отношения вытекают не из гражданско-

правового договора между равными субъектами, а из факта

учреждения юридического лица и наделения его

имуществом (т.е. из инвестирования его деятельности).

Основаны данные отношения не на принципах автономии

воли и равноправия сторон, а на принципах контроля и

зависимости, воли большинства.

3. Отношения между различными органами

хозяйственного общества.

В большинстве хозяйственных обществ формируются

органы, при помощи которых осуществляется руководство

обществом - высшие, исполнительные и контрольные. В

состав высших и контрольных органов могут входить только

участники обществ, в состав исполнительных - также и

наемные работники. Эти органы составляют иерархическую

систему, т.е. одни органы подконтрольны другим, каждый

орган имеет строго определенные функции и полномочия.

Отношения, которые возникают между различными

-43-

органами хозяйственного общества вообще нельзя признать

гражданско - правовыми. Здесь не только отсутствует

равенство, автономия и самостоятельность участников

правоотношений, но и сами участники, не имея статуса

юридического лица, по существу не являются субъектами

гражданского права. Исходя из положений гражданско-

правовой доктрины, руководящий орган юридического лица

представляет само юридическое лицо в гражданских

правоотношениях. Применяя подобный подход к

отношениям, возникающим между различными органами

хозяйственного общества (например, правлением и

ревизионной комиссией в акционерном обществе), мы

придем к заключению, что хозяйственное общество

вступает в правоотношение само с собой, что конечно же

невозможно.

Указанные выше три группы правоотношений имеют

специфический характер и не сводимы в основной своей

массе к известным нам видам правоотношений

(гражданским, административным, трудовым, финансовым

и пр.). В силу этого можно прийти к выводу об особой

правовой природе этих отношений обозначив их как

корпоративные (в литературе их часто также называют

внутрифирменными).

Корпоративные правоотношения можно определить

как отношения, возникающие из участия в капитале

хозяйственного общества. Такое определение часто

встречается в отечественной и зарубежной правовой

доктрине.

Участниками данных правоотношений выступают

исключительно:

участники хозяйственного общества;

само общество как юридическое лицо;

отдельные органы управления хозяйственного

общества.

Следует отметить, что корпоративные Право-

-44-

отношения традиционно включались отечественной наукой

в состав гражданско - правовых. (*1). Такой подход пред-

ставляется не совсем оправданным. Суммируя изложенные

выше характеристики корпоративных отношений, можно

выделить несколько причин по которым мы не можем

отнести их к гражданско - правовым:

1) участники корпоративных отношений в большинстве

случаев не автономны и не равноправны (участники руководят

хозяйственным обществом или контролируют его

деятельность; органы общества составляют иерархию

<высший орган - контрольный орган - исполнительный

орган>, решения могут приниматься не единогласно, а

большинством; отдельный участник обязан выполнять

решения общего собрания участников, даже если он голосовал

против их принятия); данные отношения можно определить

как отношения зависимости или контроля, подчинения

меньшинства большинству;

2) такие участники корпоративных отношений как

органы хозяйственного общества, определенные законом

коллективы лиц (*2) не имеют статуса юридических лиц, а

значит не могут признаваться участниками гражданских

отношений; по причинам указанным выше речь не может

идти о представительстве юридического лица;

3) нарушение норм корпоративного права часто влечет

за собой не только специальную гражданско - правовую, но

(**1) Следует обратить внимание на тот факт, что в дореволюционной

России нормы корпоративного права включались в состав такой отрас-

ли как торговое право. Данная позиция поддерживается и многими со-

временными учеными, которые рассматривают корпоративное право как

составляющую часть предпринимательского права.

(**2) Если проанализировать ЗХО, можно увидеть, что в ряде случаев пра-

вом принятия юридически значимых решений обладают коллективы яиц,

не являющиеся юридическими лицами: учредительное собрание яиц, под-

писавшихся на акции акционерного общества; участники общества с ог-

раниченной ответственностью, вклады которых в совокупности

составляют не менее 10% уставного фонда общества и др.

-45-

и административную и уголовно - правовую ответствен-

ность; в отечественном праве особый механизм

корпоративной ответственности (ее субъекты, составы

правонарушений, санкции) только начал формироваться, но

за рубежом корпоративные правонарушения давно выделены

в отдельную категорию - причем их составы и меры

ответственности часто закрепляются именно в актах

корпоративного законодательства (законах о хозяйственных

обществах, компаниях и пр.).

Характеризуя группу внешних отношений,

участником которых выступает хозяйственное общество, их

можно подразделить на две основные группы:

1. Отношения частно - правового характера.

Основную массу таких правоотношений составляют

отношения гражданские и трудовые. Хозяйственное

общество как юридическое лицо, субъект

предпринимательской деятельности вступает в самые

различные гражданско - правовые отношения; вещные и

обязательственные; абсолютные и относительные;

имущественные и личные неимущественные. Так, оно

обладает определенным имуществом, в ходе осуществления

предпринимательской деятельности общество заключает

различные гражданско-правовые договоры, оно может

приобретать права интеллектуальной собственности и др. Во

многих обществах участники сами не участвуют в

деятельности общества, а используют для этого наемный

труд, таким образом складываются трудовые отношения

общества с его работниками.

2. Отношения публично - правового характера.

Между хозяйственным обществом (его участниками,

органами, должностными лицами), с одной стороны, и

государством - с другой, возникают самые разные

правоотношения: административные, финансовые, уголов-

но - правовые и многие другие - при государственной

регистрации хозяйственного общества, выдаче ему

-46-

различных лицензий и патентов, регистрации выпусков

ценных бумаг, сертификации продукции общества, уплате

налогов и сборов, контроле за финансовой и хозяйственной

деятельностью общества и пр.

Включение внешних отношений в предмет

корпоративного права - вопрос дискуссионный.

Безусловно, корпоративное право не регулирует данные

отношения в полном объеме (это осуществляется в рамках

базовых отраслей), однако определяя правовой статус

хозяйственного общества в целом, оно как бы создает

основу для детальной отраслевой регламентации.

Разнообразие регулируемых отношений приводит к

применению самых различных методов правового

регулирования: частно - правовых и публично - правовых.

Возникает вопрос: какое место занимает

корпоративное право в системе права Украины, является ли

оно самостоятельной отраслью права, подотраслью или

правовым институтом?

Ответить на данный вопрос достаточно сложно. В

законодательстве и доктрине многих зарубежных стран

корпоративное право давно уже существует как

самостоятельная отрасль или подотрасль права. (*1). Большую

роль в становлении корпоративного права сыграли его

источники - корпоративные законы зарубежных

государств, которые имеют значительный объем и содержат

нормы многих отраслей: гражданского, торгового, адми-

нистративного, финансового, уголовного и пр. Наличие

таких законов - кодексов и позволяет говорить о

корпоративном праве как о самостоятельной комплексной

отрасли.

На Украине корпоративное право находится в

зачаточном состоянии и говорить о существовании

(**1) Корпоративное право во многих странах рассматривается как подо-

трасль не гражданского, а торгового или коммерческого права.

-47-

отдельной отрасли или хотя бы подотрасли еще рано.

Официально корпоративное право сегодня не признается в

качестве самостоятельной отрасли. Однако впоследствии, с

развитием законодательства, конечно же может идти речь о

выделении новой комплексной отрасли или подотрасли

права.

Таким образом, в настоящее время корпоративное

право является правовым институтом, причем

комплексным, поскольку включает нормы различных

отраслей права.

Содержание данного правового института (и особенно

наличие специальных корпоративных норм, регулирующих

внутрифирменные отношения) не позволяет его полностью

включить в какую-либо из известных отраслей права, то есть

корпоративное право как правовой институт носит

межотраслевой характер.

Учитывая излаженное в данном параграфе можно дать

следующее общее определение корпоративного права.

Корпоративное право - комплексный

межотраслевой правовой институт, нормы которого

регулируют частно - правовые и публично - правовые

отношения, складывающиеся в связи с образованием,

деятельностью и ликвидацией хозяйственных обществ,

включая отношения внутрифирменного характера.

-48-