§ 4. Представительство

в корпоративных отношениях

Представительством признается правоотношение,

в соответствии с которым одно лицо (представитель),

действуя в пределах данных ему полномочий, совершает

сделки от имени другого лица (представляемого), в

результате чего права и обязанности возникают,

изменяются и прекращаются у представляемого.

В области корпоративных правоотношений имеют

место самые различные формы представительства. В

настоящем параграфе хотелось бы затронуть тему правового

представительства в двух аспектах, наиболее часто

вызывающих вопросы на практике.

Первый аспект касается деятельности ХО как

юридического лица, а именно вопросов его предста-

вительства во внешних отношениях. Как уже неоднократно

подчеркивалось выше юридическое лицо является таким

субъектом права, который реально (в материальной,

осязаемой форме) не существует. Юридическое лицо - это

фиктивная правовая личность, которая нуждается в

специальных органах для осуществления своей

дееспособности. Для ХО такими органами являются высший

и исполнительный органы (а также их должностные лица),

-164-

компетенция между которыми распределяется в

соответствии с законодательством и учредительными

документами.

Возникают ли между ХО как юридическим лицом и

его органами отношения представительства, подпадающие

под действие главы 4 ГК Украины? Данный вопрос

приобретает очень важное значение в связи с часто

возникающей на практике ситуацией, когда сделка,

совершенная исполнительным органом общества и не

получившая потом одобрения высшего органа, (*1), признается

арбитражным судом недействительной на основании норм

ст.63 ГК о сделках заключенных представителем с

превышением полномочий.

В юридической литературе высказывались различные

точки зрения на отношения, складывающиеся между

юридическим лицом и его органом. По мнению И.Е. Красько

в данном случае часто имеет место <недопустимое смешение

понятия и компетенции органа юридического лица с его

представителем>. Поясняя свою точку зрения, ученый

справедливо отмечает, что дееспособность юридического

лица осуществляют его органы - части юридического лица,

которые вправе выступать от его имени, выражая его волю.

Действие органа признается действием самого субъекта права.

Между юридическим лицом и органом как частью правовые

отношения не возникают. Представитель, наоборот, не

является частью субъекта права, он - автономное по

отношению к нему лицо, находящееся в правоотношении с

представляемым, основой которого служит закон, договор или

административный акт. (*2).

(**1) Необходимость такого одобрения значительных по сумме сделок мо-

жет быть зафиксирована в учредительных документах общества, что

предусмотрено п. <к> ч.5 ст.41, а также ст.59 ЗХО.

(**2) Красько И.Е. О некоторых особенностях применения ст.63 ГК Украи-

ны в практике юридических лиц // Предпринимательство, хозяйство и

право. -1998. -№ 8.-С. 15.

-165-

И. В. Спасибо - Фатеева, наоборот, высказывает мне-

ние, что <при разрешении вопросов о наличии или

отсутствии полномочий у руководителя акционерного

общества на заключение сделок и последствий, связанных

с решением этого вопроса, следует исходить из института

представительства>. По ее мнению, полномочия руково-

дителя возникают на основании ст. 62 ГК, в силу закона,

который наделяет руководителя действовать от имени

общества. (*1). Трудно согласиться с данной точкой зрения,

поскольку руководитель ХО - это его единоличный орган,

должностное лицо, которое рассматривается в гражданско-

правовых отношениях как само юридическое лицо.

Находить гражданско - правовые отношения представи-

тельства в отношениях юридического лица и его органа -

это равносильно признанию, что юридическое лицо

вступило в отношения само с собой.

Полномочия органов ХО закреплены законодательно

и в учредительных документах общества. Отношения

между высшим и исполнительным органом ХО - это

отношения внутренние, корпоративные, а не гражданско-

правовые. Выход того или иного органа ХО за пределы своей

компетенции (*2) не должен иметь правовых последствий для

третьих лиц, участников гражданско - правовых отношений

с данным обществом (например, его контрагентов по

сделке). Если предоставить право общему собранию

акционеров, которое созывается один раз в год, (*3), требовать

(**1) Спасибо-Фатеева И.В. Акционерные общества: корпоративные право-

отношения. - Харьков: Право, 1998. - С. 153.

(**2) В приведенной выше ситуации исполнительный орган даже не допус-

тил превышения своих полномочий, просто впоследствии высший орган

поставил под сомнение целесообразность заключения конкретной сдел-

ки.

(**3) По предложению некоторых авторов такое право следует предоста-

вить не только общему собранию, но и каждому акционеру в интересах

АО.

-166-

в судебном порядке признания недействительными ряда

сделок, заключенных в течение этого года председателем

правления АО, то найдется ли в будущем хотя бы один

предприниматель, который будет заключать сделки с таким

обществом?

Подобные вопросы должны решаться исходя из

особенностей корпоративных отношений. Если у участников

имеются основания предполагать, что исполнительный

орган или его должностные лица действовали с наруше-

нием - неумышленным или злонамеренным - своих

полномочий или установленных целей деятельности, то

такие лица должны в судебном порядке привлекаться к

имущественной, (*1), а в случае необходимости и к

административной или уголовной ответственности. В

настоящее время механизм такой корпоративной

ответственности еще не достаточно сформирован, о чем уже

говорилось выше. О гражданско - правовой ответственности,

вытекающей из представительства, не может идти речь,

поскольку органы юридического лица не являются

субъектами гражданского права. Трудовое же право очень

лояльно определяет основания и пределы имущественной

(материальной) ответственности работников, не выделяя из

их числа руководящих должностных лиц, которые занимают

совершенно особое положение среди наемного персонала.

Таким образом, на сегодняшний день права участников ХО

в подобной ситуации остаются незащищенными.

Вторая проблема, которую следует затронуть говоря

об отношениях представительства - это возможность

представительства участников ХО в корпоративных

отношениях. Эта проблема имеет несколько аспектов:

(**1) Они должны возместить обществу имущественный ущерб, причинен-

ный их злонамеренными или просто недобросовестными, ошибочными

действиями (например, негативные имущественные последствия заклю-

ченной сделки).

-167-

представительство участников ХО в корпоративных

отношениях, порядок его оформления (общие вопросы);

особенности представительства участников в крупных

корпорациях (имеющих многотысячный или даже

миллионный состав участников);

возможности представительства лиц с пороками воли

(недееспособных и ограниченно дееспособных) в

корпоративных отношениях.

Участник, который в силу ряда причин - болезни,

отдаленного проживания, отсутствия необходимых знаний

и опыта - не может осуществлять свои корпоративные

права может поручить их реализацию назначенному в

соответствии с требованиями закона представителю.

Представитель - это лицо, уполномоченное от имени

представляемого на совершение в его интересах юридически

значимых действий.

Действующее законодательство почти не

регламентирует вопросы представительства в

корпоративных отношениях. По общему правилу в качестве

представителя участника ХО может выступать любое ли-

цо - физическое (обладающее полной дееспособностью)

или юридическое (если такая деятельность предусмотрена

его учредительными документами). Не может быть

представителем участника ХО само общество как

юридическое лицо - т.к. будет нарушен принцип

незаинтересованности представителя в совершаемых им

действиях, предусмотренный в ч. 4 ст. 62 ГК. Функции

представителя участника ХО может, однако, выполнять

другой участник этого общества, что вытекает из

содержания ст.ст. 58, 68 ЗХО.

Участники ПО и участники с полной

ответственностью в КО не могут назначать

представителей для реализации своих корпоративных прав,

поскольку они не только обладают такими правами, но и

обязаны осуществлять совместную предпринимательскую

-168-

деятельность от имени общества. 4.2 ст.68 ЗХО

устанавливает, что ведение предпринимательской

деятельности может осуществляться не всеми, а одним или

несколькими участниками - но отношения между ними и

остальными участниками должны оформляться не как

представительство, а договором поручения с четким

определением объема полномочий, которые предостав-

ляются.

Государство как особый субъект права также

нуждается в представительстве для реализации своих

корпоративных прав, вытекающих из участия в ХО.

Вопросы о назначении такого представителя строго

регламентируются действующим законодательством,

содержание норм которого детально рассматривается в

следующем параграфе.

Как оформляются отношения представительства? ЗХО

практически не содержит норм, посвященных данному

вопросу. На практике применяется различный подход:

доверенность в простой письменной форме;

нотариально удостоверенная доверенность;

доверенность, удостоверенная по месту работы или

жительства участника ХО (применяется редко);

доверенность удостоверенная исполнительным органом

ХО;

доверенность, удостоверенная регистратором

владельцев именных ценных бумаг (только для акционеров);

доверенность удостоверенная уполномоченным лицом

Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому

рынку (только для акционеров).

Следует отметить, что необходимость нотариальной

формы подобной доверенности действующим законо-

дательством четко и недвусмысленно не предусмотрена. Так,

СТ.65 ГК устанавливает два случая, когда необходимо

нотариальное удостоверение доверенности:

а) если доверенность выдается на совершение сделок,

-169-

требующих нотариальной формы;

б) при выдаче доверенности на совершение действий

в отношении юридических лиц.

Ч. 3 ст. 41 ЗХО говорит о частном случае - <дове-

ренность на право участия и голосования на общем

собрании акционеров может быть удостоверена

регистратором или правлением акционерного общества>.

Вопрос о форме доверенности на реализацию корпора-

тивных прав участников ХО должен быть полностью и

окончательно разрешен в ГК или ЗХО.

Положением о порядке оформления и регистрации

доверенностей акционеров открытого акционерного

общества, рекомендованного к использованию распо-

ряжением Фонда государственного имущества Украины от

5.05.1996 г. №71-р, предусмотрено нотариальное удос-

товерение доверенности. Однако, данная норма носит

исключительно рекомендательный характер.

Особое значение вопросы представительства

приобретают в крупных корпорациях, где количество

участников может достигать нескольких миллионов. На

Украине к таким гигантам относятся в основном открытые

АО, созданные в процессе приватизации имущества

государственных предприятий. Безусловно, что у основной

массы акционеров нет даже физической возможности

участвовать в работе общего собрания - потому для

обеспечения работы данного органа целесообразно

использовать фигуру представителя. Закон не запрещает

выдачу доверенности несколькими представляемыми

одному представителю - такую модель представительства

легко использовать в ХО, где большинство акционеров

являются одновременно членами трудового коллектива

предприятия. За рубежом допускается принятие решений

путем письменного опроса, что частично снимает проблему

проведения общих собраний акционеров крупных

корпораций (проще решаются вопросы кворума и

необходимого большинства голосов).

-170-

Еще одна важная проблема, связанная с институтом

представительства заключается в том, могут ли

недееспособные или частично дееспособные лица (*1)

становиться участниками ХО, действуя через своих

законных представителей, опекунов или попечителей.

Представляется, что положительно ответить на данный

вопрос можно лишь в отношении участия в АО. Участие в

остальных видах ХО имеет не только имущественный, но и

личный характер - иными словами, личность участника

имеет важное значение для деятельности обществ, что

подтверждается заключением учредительного договора

между всеми участниками. Кроме того, участие во всех

обществах кроме АО, предполагает имущественную

обязанность участника вносить дополнительные взносы.

Участники ОДО, ПО и КО несут также и личную

имущественную ответственность по обязательствам

общества. Указанные обстоятельства свидетельствуют о

невозможности вступления недееспособного или

ограниченно дееспособного участника в ХО (за

исключением АО) через представителя. Совершение

подобных сделок выходило бы за рамки деятельности

представителя.

Аналогично должны решаться и вопросы о

наследовании корпоративных прав. Ограниченно дееспо-

собные и недееспособные лица не могут вступить в

общество в результате наследования корпоративных прав -

в отношении таких лиц должен быть произведен выдел доли

в имуществе ХО и части причитающейся наследодателю

доли прибыли. В то же время, действующее

законодательство без ограничений предусматривает

возможность перехода акций по наследству.

(**1) К таковым действующим законодательством отнесены несовершен-

нолетние (кроме вступивших в брак), лица признанные недееспособными

или ограниченно дееспособными на основании решения суда.

-171-