§ 6. Разграничение корпоративных

и трудовых отношений

В большинстве ХО на практике складываются и

корпоративные, и трудовые отношения. Корпоративные

отношения основаны прежде всего на учредительных

документах общества - уставе и/или учредительном

договоре - и возникают между такими субъектами как

участники ХО, само ХО и его органы (высший,

исполнительный и контрольный). Трудовые отношения -

это отношения с обязательным участием физических

лиц - работников, которые на основании трудового

договора (контракта), заключенного с уполномоченным

органом общества, обязаны выполнять определенную

договором (контрактом) работу с ее оплатой в размере,

предусмотренном законом и условиями трудового договора

(контракта).

Принципы построения трудовых отношений в общем

виде определены в ст. ст. 14- 17 Закона <О предприятиях в

Украине>, ст.23 и иными нормами ЗХО, КЗоТ Украины, а

также другими нормативными актами.

По общему правилу, исполнительный и контрольный

органы общества избираются высшим органом (т.е.

участниками ХО). Членами исполнительного органа могут

быть лица, не являющиеся участниками общества.

Остальной трудовой коллектив формируется исполни-

тельным органом общества или непосредственно его

руководителем (председателем правления АО, генеральным

директором или директором ООО и ОДО).

Ст.23 ЗХО содержит перечень должностных лиц

общества и предусматривает ряд ограничений для занятия

названных должностей. Должностными лицами органов

управления общества признаются председатель и члены

исполнительного органа, председатель ревизионной

комиссии, а в обществах где создан наблюдательный

-178-

совет - председатель и члены совета. Должностными

лицами органов-управления общества не могут быть члены

Кабинета Министров Украины, руководители центральных

и иных органов исполнительной власти, военнослужащие,

должностные лица органов прокуратуры, суда,

государственной безопасности, внутренних дел,

арбитражного суда, государственного нотариата, а также

должностные лица органов государственной власти, кроме

случаев, когда государственные служащие осуществляют

функции по управлению акциями (долями, паями),

принадлежащими государству и представляют интересы

государства в совете общества (наблюдательном совете) или

ревизионной комиссии общества. Лица, которым суд

запретил заниматься определенной деятельностью не могут

быть должностными лицами тех обществ, которые

осуществляют этот вид деятельности. Лица, имеющие

непогашенную судимость за хищения, взяточничество и

иные корыстные преступления, не могут занимать в

обществах руководящие должности и должности связанные

с материальной ответственностью.

Корпоративные и трудовые отношения разграничить

в основной их массе несложно;

различен их субъектный состав (в трудовых

отношениях в качестве одной стороны обязательно

участвуют наемные работники или их коллектив;

субъектный состав корпоративных отношений гораздо

шире);

различны основания возникновения (учредительные

документы общества, дополненные свидетельством о его

государственной регистрации - для корпоративных

отношений; трудовой договор (контракт) - для трудовых);

различается и содержание правоотношений (права,

обязанности, ответственность участников корпоративных и

трудовых отношений).

Регулируются корпоративные и трудовые отношения

-179-

различными отраслями законодательства. Основным

нормативным актом в области правовой регламентации

корпоративных отношений выступает ЗХО. Трудовые

отношения подпадают под действие норм Кодекса законов

о труде (КЗоТ), иных общих и специальных актов трудового

законодательства.

Существуют, однако, случаи когда трудно провести

границу между указанными группами правоотношений.

Украинский законодатель недостаточно внимания уделил

проблеме разграничения корпоративных и трудовых

отношений, в силу ее новизны. Наиболее спорными на

практике являются следующие вопросы:

1) Если участники ХО осуществляют деятельность в

качестве членов выборных органов общества (например, как

члены правления или наблюдательного совета АО), то

является ли подобная деятельность трудовой и должна ли

она оплачиваться?

2) Какой правовой статус имеют члены исполни-

тельного органа общества, не являющиеся участниками ХО

и работающие по найму: участника трудовых или участника

корпоративных отношений?

3) Является ли деятельность участников ПО и

участников с полной ответственностью в КО трудовой?

Действующее законодательство позволяет ответить с

достаточной определенностью лишь на последний из

поставленных вопросов. В ст. 66 ЗХО говорится, что

участники ПО осуществляют совместную предприни-

мательскую деятельность. Кроме того, участники ПО

получают свой доход в виде определенной части чистой

прибыли общества, причем размер дохода каждого из

участников пропорционален его доле в имуществе общества,

т.е. зависит от размера его вклада (п. <б> ст. 10 ЗХО).

Основания и размер заработной платы (глава VII КЗоТ)

определяется совершенно иным способом - в зависимости

от степени личного трудового участия (например, с учетом

-180-

объема, продолжительности или степени сложности

выполненной работы). Участники ПО несут субсидиарную

ответственность всем своим имуществам по обязательствам

общества, а наемные работники ответственности по долгам

своих предприятий не несут (могут нести дисциплинарную

и материальную ответственность за нарушения трудового

законодательства). В отношении участников с полной

ответственностью в КО вопросы решаются аналогично.

Таким образом, деятельность названных выше участников

ПО ,и КО не является трудовой и не подпадает под действие

норм трудового законодательства.

Для разрешения двух других поставленных выше

вопросов целесообразно обратиться к зарубежному

законодательству, поскольку действующий сегодня

украинский закон оставляет данные проблемы без внимания.

Рассмотрим положения корпоративного законода-

тельства ФРГ и России в указанной области. Так,

Федеральный закон РФ от 13.06.1996 г. <Об акционерных

обществах> достаточно четко определяет, что деятельность

акционеров в таком постоянно действующем выборном

органе как совет директоров (наблюдательный совет) не

является трудовой. В частности, ч. 2 ст. 64 закрепляет, что

<по решению общего собрания акционеров членам совета

директоров (наблюдательного совета) общества в период

исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться

вознаграждение и (или) компенсироваться расходы,

связанные с исполнением ими функций членов совета

директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры

таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются

решением общего собрания акционеров>. Ст. 66 определяет

порядок избрания членов совета директоров и срок их

полномочий (1 год). Как видно из положений данных статей

акционеры, входящие в совет директоров (наблюдательный

совет), не заключают никакого договора с обществом, за

выполнение своих функций они получают не заработную

-181-

плату, а вознаграждение или даже просто компенсацию

понесенных расходов.

Иначе решается вопрос о председателе и членах

исполнительного органа АО. Ст. 69 Федерального закона

РФ <Об акционерных обществах> определяет, что права и

обязанности единоличного исполнительного органа или

членов коллегиального исполнительного органа общества

определяются законодательством и <договором,

заключаемым с каждым из них обществом>. Далее

указывается, что на отношения между обществом и каждым

из названных лиц <действие законодательства Российской

Федерации о труде распространяется в части, не

противоречащей положениям настоящего Федерального

закона>. Иными словами, законодатель признает, что

отношения общества с членами его исполнительных органов

являются трудовыми, но одновременно они имеют и

характер корпоративных (говориться, что оформляются

такие отношения договором, который как бы сочетает черты

трудового и корпоративного правового акта). Причем

устанавливается преобладание корпоративного статуса

членов исполнительного органа над ил статусом наемных

работников. Кроме того, полномочия исполнительного

органа могут быть переданы по договору коммерческой

организации (управляющей организации) или

индивидуальному предпринимателю (управляющему). Такой

договор имеет характер не трудового, а гражданско -

правового (предпринимательского). Соответствующим

образом квалифицируются и отношения сторон.

В законодательстве ФРГ (как и многих других

зарубежных стран) отношения ХО с физическим лицом,

являющимся единоличным исполнительным органом или

членом коллегиального исполнительного органа, строятся

как отношения представительства 'особого рода.

Физическое лицо признается полномочным представителем

общества и несет имущественную ответственность всем

-182-

своим личным имуществом за ненадлежащее исполнение

своих полномочий. Если членов исполнительного органа

несколько, то их ответственность, как правило, является

солидарной. Следует учитывать, что ограничение

полномочий управляющих действительно только во

внутренних отношениях. В отношениях с третьими лицами

исполнительный орган является неограниченно

уполномоченным - ХО всегда признается обязанным по

сделкам заключенным его исполнительным органом (даже

при превышении последним своих полномочий и ином

нарушении положений внутренних документов общества).

Одновременно с физическим лицом - членом исполни-

тельного органа может заключаться договор о найме

служащего. Если членом исполнительного органа является

участник ХО, то, по общему правилу, такой договор не

заключается. § 87 Акционерного закона ФРГ предусматри-

вает, что доходы членов правления АО могут состоять из

жалования, доли в прибыли, возмещения представительских

расходов, страховых платежей, комиссионных возна-

граждений и платежей за дополнительные работы

отдельного вида.

Ревизоры в ФРГ не признаются органами общества,

а действуют на основании гражданско - правовых договоров

с обществом.

Обобщая изложенное можно отметить, что

деятельность лиц в качестве членов выборных органов ХО

может осуществляться на основании:

трудового договора (контракта);

предпринимательского договора об управлении

обществом или о ревизии его деятельности;

членства в обществе и избрания на соответ-

ствующую должность.

При этом деятельность членов общества в выборном

органе, как правило, договорами или соглашениями этих лиц

с обществом не оформляется -исключение может

составлять работа в составе исполнительного органа.

-183-

При этом в любом случае специальные нормы о правах

и обязанностях лиц как членов органа общества, их

ответственности, установленные корпоративным

законодательством, превалируют над соответствующими

нормами трудового или общего гражданского

законодательства.

-184-