§ 5. Принцип партнерства хозяйствующих субъектов

Понятие "партнерство" имеет различные значения. Организации используют данное понятие для определения многообразия деловых взаимоотношений. Иногда партнерством называют те взаимоотношения между сторонами, которые приводят к возникновению и развитию новой юридической структуры, управляемой совместно, или к официальным отношениям на договорной основе. В иных случаях партнерством называют проекты, финансируемые несколькими организациями, или проекты с участием ряда организаций, каждая из которых берет на себя особые, заранее оговоренные обязательства для достижения общей цели <1>.

--------------------------------

<1> См.: Мастерс Р., Ефремова Н.Ф. Партнерство: взаимодействие органов местной власти и общественных организаций. М.: Конгресс муниципальных образований РФ, 2004. С. 7.

Без правового сотрудничества субъектов права невозможно нормальное существование и развитие правовой системы российского общества. Действие права, осуществление прав и свобод, исполнение обязанностей субъектами правоотношений, отправление правосудия, создание системы правопорядка, функционирование юридической практики базируются на совместных действиях лиц. Сотрудничество связывает воедино субъектов права, позволяет решать общие задачи, добиваться реализации собственных интересов, не нарушая прав и свобод других лиц <1>.

--------------------------------

<1> См.: Байниязова З.С. Основные принципы российской правовой системы: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 2004. С. 21.

Наиболее ярко суть принципа партнерства выражена известным русским философом, правоведом и публицистом И.А. Ильиным, который писал, что человеку не дано отменить трагедию человеческого множества и разделения, но ему дано принять эту трагедию и всежизненно радеть о ее преодолении в духе. Он не победит и не отменит ее в ее естестве: для этого он должен быть Богом и пересоздать весь мир в его устройстве. Но он может приобрести те свойства, те потребности, те умения, которые дали бы ему возможность жить, созерцая множество как живое духовное единство и действуя среди разделения в его смягчение и в его преодоление. И в этом заключается таинственный смысл множества и разделения. "Дискретный" способ существования дан нам для того, чтобы мы научились "конкретному" способу бытия: любви, созерцанию, состраданию, молитве и помощи <1>.

--------------------------------

<1> См.: Ильин И.А. Аксиомы религиозного опыта. Минск: Издательство Белорусского Экзархата, 2006. С. 577 - 578. Под "дискретным" у И.А. Ильина понимается разъединенный, раздельный, разрозненный, а под "конкретным" - сращенный.

Принцип партнерства хозяйствующих субъектов применительно к вертикальным хозяйственным отношениям должен предполагать деловое сотрудничество субъектов, регулирующих хозяйственную деятельность, и субъектов, ее осуществляющих, их содействие друг другу в выполнении вертикальных хозяйственных обязательств, обеспечение рационального хозяйствования в объективном смысле.

Профессор С.С. Занковский отмечает, что если бы появился нормативный правовой акт, который определял бы основные начала государственного регулирования экономики, то в нем должна была бы быть установка на отношения сотрудничества государства с бизнесом хотя бы для того, чтобы изжить устаревшие представления о том, что государство - это некая недружественная по отношению к бизнесу сила <1>.

--------------------------------

<1> См.: Стенограмма круглого стола Комитета Государственной Думы по конституционному законодательству и государственному строительству на тему: "Конституция Российской Федерации как правовая основа развития общества и государства" // http://intra.duma.gov.ru.

Вызывают интерес с точки зрения соблюдения принципа партнерства со стороны органов государственного регулирования выводы, содержащиеся в Определении Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 ноября 2010 г. N ВАС-12101/10 "О передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации" <1>. Суть дела состоит в том, что заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным отказа налогового органа в государственной регистрации юридического лица. Налоговым органом было принято решение об отказе в государственной регистрации юридического лица ввиду того, что в заявлении о регистрации по установленной форме неверно указан код по ОКВЭД (Общероссийский классификатор видов экономической деятельности). Суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявленных требований, ссылаясь на то, что полномочия на устранение по собственной инициативе выявленных в заявлении противоречий у регистрирующего органа отсутствуют. Суды апелляционной и кассационной инстанций поддержали выводы суда первой инстанции.

--------------------------------

<1> СПС "КонсультантПлюс".

В названном выше Определении Высшего Арбитражного Суда РФ установлено, что действия государственных и муниципальных органов должны быть направлены на обеспечение достижения гражданами и юридическими лицами того законного юридического результата, за которым они обращаются к этим органам. Государственный или муниципальный орган, обнаружив явную ошибку (опечатку), допущенную при оформлении документов, обязан самостоятельно устранить ее, а при наличии сомнений обратиться за уточнением к заявителю, если в соответствии с законом не установлена иная процедура обеспечения прав заявителей. Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, равно как любой другой государственный или муниципальный орган или должностное лицо, должен содействовать, а не препятствовать (выделено автором. - С.Ш.) в реализации гражданами и юридическими лицами своих прав, в том числе и права на создание организации.

К сожалению, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ <1> оставил без изменения все состоявшиеся решения по делу, указав, в частности, что действующим законодательством на регистрирующий орган не возложена обязанность по извещению обратившегося за регистрацией юридического лица о выявленных недостатках и противоречиях в поданных на регистрацию документах.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 февраля 2011 г. N 12101/10 // СПС "КонсультантПлюс".

Помимо возможного непосредственного участия в отношениях, основанных на принципе партнерства хозяйствующих субъектов, государство должно обеспечивать реализацию принципа партнерства в горизонтальных предпринимательских (хозяйственных) отношениях. Здесь названный принцип предполагает сотрудничество сторон предпринимательского договора, содействие друг другу в выполнении горизонтальных хозяйственных обязательств, добросовестную конкуренцию, общественную пользу.

Категорический отказ от злоупотребления правом - одно из обязательных требований принципа партнерства хозяйствующих субъектов.

Представляется, что нет никакой необходимости выделять принцип добросовестности хозяйствующих субъектов, поскольку добросовестность хозяйствующих субъектов вполне охватывается принципом партнерства хозяйствующих субъектов.

По сравнению с принципами свободы предпринимательской деятельности и равенства хозяйствующих субъектов принцип партнерства хозяйствующих субъектов имеет более декларативный характер, то есть показывает, как должно быть в идеале. Это обусловлено, в частности, тем, что государство, выполняя функцию принуждения, может и должно ограждать зло, но оно не может само взращивать добро. Идеи не вносятся автоматически в общественное сознание: они должны быть восприняты им, и, самое главное, их нельзя в нем насильно удерживать <1>. Право, в свою очередь, немыслимо без принуждения к соблюдению его норм в целях защиты свободы, справедливости и самого права как социальной ценности <2>.

--------------------------------

<1> См.: Зорькин В.Д. Философия права: прошлое, настоящее и будущее // Философия права в начале XXI столетия через призму конституционализма и конституционной экономики. С. 29.

<2> См.: Малеин Н.С. О справедливости, праве и ответственности // Теория права: новые идеи. М., 1992. Выпуск 2. С. 73.

Именно принцип партнерства хозяйствующих субъектов должен в первую очередь обеспечивать реализацию нравственной составляющей рационального хозяйствования в объективном смысле.

Актуальность законодательного закрепления и практического применения принципа партнерства хозяйствующих субъектов в России не вызывает никаких сомнений, в том числе и в связи с тем, что впервые в истории общество конкурентной экономики создается в условиях духовной разрухи, тогда как "общество рыночного хозяйствования в Европе возникло в среде строгого протестантского пуританизма, который давал моральную и религиозную оценку хозяйственной и социальной деятельности человека" <1>.

--------------------------------

<1> См.: письмо Патриарха Московского и Всея Руси Алексия II "С любовью к России" // Советская Россия. 1991. 6 июля.

Необходимо учитывать, что эффективность политико-правовых норм повышается в тех случаях и в тех условиях, когда они гармонично сочетаются с нормами морали и нравственности, когда политика государства направлена на достижение глубоко нравственных целей <1>. В законодательстве о защите конкуренции, например, для квалификации действий хозяйствующих субъектов как недобросовестной конкуренции используются морально-нравственные категории добропорядочности, разумности и справедливости <2>.

--------------------------------

<1> См.: Гаврилов О.А. Право и политика в посттоталитарный период // Теория права: новые идеи. М., 1992. Второй выпуск. С. 10.

<2> См.: Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. В.В. Лаптева, С.С. Занковского. С. 421 - 422.

Принцип партнерства хозяйствующих субъектов нашел свое отражение, например, в Своде нравственных правил хозяйствования в виде следующих тезисов:

- деловые отношения должны строиться на уважении прав и законных интересов их участников;

- честность и профессионализм в отношениях с клиентом и деловым партнером завоевывают доверие и укрепляют экономическое положение предприятия, в то время как "нечестная игра" обрекает его на неизбежный крах;

- соблюдение устных и письменных договоренностей служит основой гармоничных отношений в экономике. Напротив, невыполнение обязательств приводит к снижению авторитета делового сословия, да и авторитета страны. Общество должно порицать подобное поведение. Формы порицания могут быть разнообразными (отказ в личном общении, публичный бойкот, исключение из профессиональных сообществ);

- государство призвано принимать законы, поддерживающие и развивающие культуру исполнения обязательств. При этом оно само должно быть примером такой культуры.

В свете последних изменений в российском законодательстве принцип партнерства хозяйствующих субъектов уже не является таким декларативным, как прежде, хотя некоторая практика применения принципа партнерства в горизонтальных хозяйственных отношениях имела место и в условиях плановой экономики, однако в законодательстве данный принцип фактически не закреплялся. Например, достаточно широко использовались договоры творческого содружества, заключавшиеся с "родственными" предприятиями - поставщиками и покупателями, другими организациями <1>. Такой опыт обязательно нужно использовать, но уже применительно к условиям социально ориентированной рыночной экономики.

--------------------------------

<1> См.: Шишкин С.Н. Имущественные санкции за нарушение обязательств по поставкам: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1993. С. 34.

Нормы, отражающие принцип партнерства хозяйствующих субъектов, содержатся в действующем российском законодательстве. Так, в соответствии со ст. 750 Гражданского кодекса РФ ("Сотрудничество сторон в договоре строительного подряда"), если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий. Сторона, не исполнившая этой обязанности, утрачивает право на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующие препятствия не были устранены. В данной норме принцип партнерства сформулирован как обязанность сотрудничества, за невыполнение которой следует санкция - неблагоприятное последствие в виде утраты права на возмещение убытков.

На принципе партнерства по своей сути основывается процедура медиации. В соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" <1> (далее - Закон о медиации) процедура медиации представляет собой способ урегулирования споров, возникающих из правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения. Процедура медиации проводится при взаимном волеизъявлении сторон на основе принципов добровольности, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности и независимости медиатора.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2010. N 31. Ст. 4162.

Принцип партнерства в вертикальных хозяйственных отношениях нашел свое воплощение в нормах Закона об особых экономических зонах, касающихся содержания соглашений о создании особых экономических зон, а также соглашений о ведении соответствующей деятельности в таких зонах.

В России в последнее время достаточно активно внедряется институт государственно-частного партнерства <1>, и свое реальное законодательное закрепление данный институт уже нашел в Федеральном законе от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (в ред. от 2 июля 2010 г.) <2> (далее - Закон о концессионных соглашениях), хотя в самом Законе о концессионных соглашениях термин "государственно-частное партнерство" не употребляется.

--------------------------------

<1> О государственно-частном партнерстве как форме государственной поддержки предпринимательской деятельности см. в § 3 главы IV настоящей монографии.

<2> СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. II). Ст. 3126.

Нередко государственно-частное партнерство подменяется понятием государственного капитализма. Представляется, что государственным капитализмом, скорее, можно назвать экономическую модель, существовавшую в советское время. В России, по мнению академика РАН Е.М. Примакова, курс взят даже не просто на смешанную экономику, а на тесное взаимодействие ее секторов - государственного и частного - с перспективой изменения баланса в пользу частного сектора <1>.

--------------------------------

<1> См.: Примаков Е.М. 2007 год: прощание с псевдолибералами // Российская газета. 2008. 15 января. С. 5.

Определяющим в понимании государственно-частного партнерства может стать, например, понятие "социальное партнерство", под которым академик РАН В.И. Жуков подразумевает такой характер взаимоотношений между государством, институтами гражданского общества, предпринимательством, различными социальными группами, когда при различных социально-экономических интересах достигается приемлемый их баланс на основе компромисса взаимовыгодных целей и согласованных действий <1>.

--------------------------------

<1> См.: Жуков В.И. Социальная доктрина Российской Федерации // Уровень жизни населения регионов России. 2005. Август - сентябрь. С. 39.

Государственно-частное партнерство получило широкое развитие за рубежом, прежде всего в Западной Европе. В марте 2005 года Совет Европы официально рекомендовал странам - членам Евросоюза использовать механизмы государственно-частного партнерства для инфраструктурных проектов. В России идею государственно-частного партнерства активно продвигает, например, Министерство транспорта РФ <1>.

--------------------------------

<1> См.: Бизнес и государство в одном оркестре // Российская газета. 2005. 28 декабря.

Действующим законодательством не предусмотрено создание государственно-частного партнерства в качестве хозяйствующего субъекта. Как известно, гл. 4 Гражданского кодекса РФ содержит исчерпывающий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций.

Однако некоторые авторы не разделяют такой, основанный на законодательстве, вывод. Автор настоящего исследования подвергся определенной критике. Так, А.В. Белицкая отмечает, что такие правовые формы, как долевое участие республики в уставных (складочных) капиталах юридических лиц, а также агентства по привлечению инвестиций и организации со смешанной формой собственности прямо определены в качестве хозяйствующих субъектов в региональном законодательстве. Кроме того, Гражданский кодекс РФ содержит перечень организационно-правовых форм, которые в том числе могут опосредовать и государственно-частное партнерство <1>.

--------------------------------

<1> См.: Белицкая А.В. Правовые формы государственно-частного партнерства в России и зарубежных странах // Предпринимательское право. 2009. N 2.

Во-первых, у автора настоящего исследования речь идет не об опосредованном государственно-частном партнерстве путем возможного использования существующего перечня организационно-правовых форм хозяйствующих субъектов, а о прямом указании в законодательстве (в том же Гражданском кодексе РФ) на государственно-частное партнерство как организационно-правовую форму коммерческой организации, какового нет. Во-вторых, приводимые А.В. Белицкой формы сотрудничества на уровне субъектов РФ как раз и являют собой опосредованное использование существующих организационно-правовых форм. В-третьих, в приведенных аргументах А.В. Белицкой присутствует смешение организационно-правовой формы хозяйствующего субъекта с рассматриваемым в настоящем исследовании принципом партнерства хозяйствующих субъектов.

Что касается государственно-частного партнерства как вида предпринимательского договора, то под ним можно понимать, в частности, концессионное соглашение. Кроме того, например, предлагается рассматривать в качестве формы экономического партнерства органов государственной власти с товаропроизводителями, банками и товаропроводящей сетью заинтересованность органов государственной власти в формировании финансово-промышленных групп <1>.

--------------------------------

<1> См.: Михайлов Н.И. Развитие правового механизма производственно-финансовых комплексов // Предпринимательское право в XXI веке: преемственность и развитие. М., 2002. С. 48.

В целом ряде субъектов РФ приняты законы и другие нормативные акты о государственно-частном партнерстве или об участии субъектов РФ в государственно-частном партнерстве.

В субъектах РФ предпринимаются попытки внедрять трехсторонние договоры о социально-экономическом партнерстве между региональной властью, муниципалитетами и промышленниками. Так, на Среднем Урале предпринимателям предлагается взять на себя повышенные обязательства: выделять средства на благоустройство городов, в которых расположены предприятия, оказывать помощь в строительстве дорог, а также довести среднюю зарплату на производстве до уровня, установленного правительством региона. Власти со своей стороны обещают разумную налоговую политику, дотации из бюджета и прочие преференции <1>.

--------------------------------

<1> См.: Добрынина С. Контракт о ненападении // Российская газета. Экономика УРФО. 2010. 29 апреля.

Во множестве нормативных правовых актов упоминается о принципах государственно-частного партнерства <1>. Однако на федеральном уровне такие принципы не называются, что, в частности, дает основания утверждать о необходимости законодательного закрепления самого принципа партнерства хозяйствующих субъектов и его основных (существенных) признаков (требований). Здесь будет весьма полезен законодательный опыт субъектов РФ, и за основу существенных признаков (требований) принципа партнерства хозяйствующих субъектов могут вполне быть взяты некоторые принципы государственно-частного партнерства или принципы участия в государственном партнерстве субъектов РФ.

--------------------------------

<1> См., например: Бюджетный кодекс РФ (ст. 179.2); Постановление Правительства РФ от 14 октября 2010 г. N 833 "О создании туристического кластера в Северо-Кавказском федеральном округе, Краснодарском крае и Республике Адыгея" // СЗ РФ. 2010. N 42. Ст. 5401.

Среди принципов государственно-частного партнерства в законах субъектов РФ выделяются, например, взаимовыгодное сотрудничество сторон государственно-частного партнерства <1>, добросовестное и взаимовыгодное сотрудничество сторон государственно-частного партнерства <2>. Добросовестность сотрудничества, безусловно, является одним из основных признаков принципа партнерства хозяйствующих субъектов, впрочем, недобросовестное сотрудничество - уже и не сотрудничество в полном смысле. Что же касается взаимной выгоды, то, как представляется, она не всегда может иметь место, причем как в вертикальных (например, в государственно-частном партнерстве), так и в горизонтальных хозяйственных отношениях. Подтверждением такому выводу служит, в частности, то обстоятельство, что в качестве принципа государственно-частного партнерства в законах некоторых субъектов РФ указывается разделение ответственности и рисков между участниками государственно-частного партнерства.

--------------------------------

<1> См., например: Закон Кемеровской области от 29 июня 2009 г. N 79-ОЗ "Об основах государственно-частного партнерства" // Кузбасс. 2009. 8 июля; Закон Ставропольского края от 12 октября 2009 г. N 67-кз "О государственно-частном партнерстве в Ставропольском крае" // Ставропольская правда. 2009. 14 октября.

<2> См., например: Закон Санкт-Петербурга от 25 декабря 2006 г. N 627-100 "Об участии Санкт-Петербурга в государственно-частных партнерствах" (в ред. от 10 апреля 2008 г.) // Санкт-Петербургские ведомости. 2006. 28 декабря; Закон Нижегородской области от 11 марта 2010 г. N 40-З "Об участии Нижегородской области в государственно-частном партнерстве" // Правовая среда (приложение к газете "Нижегородские новости"). 2010. 20 марта.

Разделение ответственности и рисков также можно назвать в качестве основного признака принципа партнерства хозяйствующих субъектов.

Достижение взаимной выгоды является скорее одной из целей государственно-частного партнерства, а не его принципом. Кроме того, относительно реализации принципа партнерства в горизонтальных предпринимательских отношениях в признаке взаимной выгоды нет никакой необходимости, поскольку получение прибыли - основная цель предпринимательской деятельности, а также отдельный принцип предпринимательского (хозяйственного) права.

Эффективное использование государственного имущества, в первую очередь применительно к вертикальным хозяйственным отношениям, консолидация финансовых, материальных и организационных ресурсов также являются существенными признаками принципа партнерства хозяйствующих субъектов.

В качестве принципов государственно-частного партнерства в законах субъектов РФ, кроме названных выше, указаны такие, как: законность, отсутствие дискриминации, свобода договорных отношений сторон, равные условия доступа хозяйствующих субъектов к участию в государственно-частном партнерстве, поддержание конкуренции, публичная направленность государственно-частного партнерства. Все данные принципы, за исключением публичной направленности, либо являются непосредственно самостоятельными принципами предпринимательского (хозяйственного) права (принцип законности и принцип поддержания конкуренции), либо охватываются таковыми (отсутствие дискриминации и равные условия доступа - принципом равенства хозяйствующих субъектов, свобода договорных отношений - принципом свободы предпринимательской деятельности). Публичная направленность государственно-частного партнерства отражает составляющую общей (главной) цели государственного регулирования экономики - обеспечение рационального хозяйствования в объективном смысле.

Представляется, что в перспективе законодательство о государственно-частном партнерстве должно быть унифицировано <1> и в федеральном нормативном правовом акте следует установить, что государственно-частное партнерство осуществляется на основе принципа партнерства хозяйствующих субъектов и других (общих и специальных) принципов предпринимательского (хозяйственного) права.

--------------------------------

<1> На начало 2011 года действовало 30 региональных законов. Отсутствие общепризнанных четких и понятных для всех признаков государственно-частного партнерства (ГЧП) породило совершенно произвольное выделение форм ГЧП. Ряд законов пошел по пути перечисления всевозможных механизмов участия частного лица в хозяйственной деятельности, которые как-то могут пересекаться с государством. К формам ГЧП регионы отнесли государственные и муниципальные контракты, инвестиционную деятельность, агентства инвестиций и развития, лизинговую деятельность, концессионные соглашения, особые экономические зоны, организации со смешанной формой собственности. См.: Шмелева Е. Партнерство без правил // Российская газета. 2011. 29 марта.

Если понять, что и хозяйственная деятельность может быть общественным служением и исполнением нравственного долга, то частное предпринимательство не противостоит государственному предпринимательству. Они дополняют друг друга, что является основой государственно-частного партнерства <1>.

--------------------------------

<1> См.: Бочков С.О. Православное отношение к предпринимательству // Недвижимость и инвестиции. Правовое регулирование. 2009. N 1 (38). С. 55.

Принципы свободы предпринимательской деятельности, равенства хозяйствующих субъектов и партнерства взаимосвязаны и взаимообусловлены. Равенство хозяйствующих субъектов невозможно без того, чтобы хозяйствующие субъекты не обладали свободой, и наоборот, не может быть подлинной свободы предпринимательской деятельности, если нет равенства хозяйствующих субъектов. В свою очередь, добросовестная конкуренция и общественная польза, отражающие принцип партнерства, зависят от того, насколько равны и свободны хозяйствующие субъекты.