Тема 4. Основные понятия международного частного права

§ 1. Понятие коллизионной нормы. Структура коллизионной нормы. Виды коллизионных норм. Коллизионные нормы международных договоров. Коллизионные нормы в российском законодательстве

В МЧП есть характерные только для этой системы права понятия. Они используются во внутреннем законодательстве государств и в международных актах. В общей теории права им уделяется недостаточно внимания и они в основном изучаются специалистами в области международного частного права.¹

<CLOSETEST1< FONT>Коллизионная норма – это отсылочная норма, которая используется правоохранительными органами при решении вопросов с участием иностранцев и позволяет определить, право какого государства должно применяться.

<QUEST1< FONT>Термин «коллизионная норма» использует латинское слово collision – столкновение (имеется ввиду столкновение между правопорядками различных государств). В действительности никакого столкновения не происходит: правоприменитель просто получает возможность использовать при решении дела иностранное право. Таким образом, название термина имеет условный характер. Определить применимое право необходимо в тех случаях, когда в правоотношении участвуют иностранные юридические и физические лица, государства, ТНК, международные организации.

В качестве примера коллизионной нормы можно привести п. 1 ст. 1195 ГК РФ. Он предусматривает, что личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. В данной норме не говорится, какие конкретно нормы соответствующего права должны применяться. Норма носит отсылочный характер, поскольку дает указание о необходимости применения права государства, гражданином которого лицо является.

<CLOSETEST2< FONT>Коллизионная норма, ввиду своего отсылочного характера, по структуре весьма отличается от обычной нормы права: норма права имеет трехзвенную структуру (гипотеза, диспозиция и санкция), а коллизионная норма - двухзвенную структуру.

<QUEST2< FONT>Первая часть коллизионной <OPENTEST1< FONT>нормы, которая <OPENTEST2< FONT>указывает на правоотношение, к которому применяется коллизионная норма, называется объемом. В п. 1 ст. 1195 ГК РФ объемом будет личный закон физического лица. <QUEST3< FONT>Вторая часть, которая <OPENTEST3< FONT>указывает применимое право, называется привязкой (как бы привязывает к праву какого-то государства). В данном примере привязка - «определяется по праву страны, гражданство которой это лицо имеет».

<QUEST4< FONT>Коллизионные привязки бывают различными. Они подразделяются на виды, которых более 30. В правовой литературе их обычно именуют по-латыни. Например:

<OPENTEST4< FONT>Lex personalis – личный закон, закон, который определяет статус физического лица. Эта привязка имеет две разновидности:

• lex domicilii – закон постоянного местожительства;

• lex patriae – закон гражданства.

<CLOSETEST3< FONT>В п. 1 ст. 1195 ГК РФ говорится о lex patriae – личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. А п. 5 ст. 1195 ГК РФ говорит о lex domicilii – личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

<OPENTEST5< FONT>В отношении юридических лиц действует коллизионная привязка lex societatis – личный закон юридического лица. Он тоже имеет разновидности. К примеру, п. 1 ст. 1202 ГК РФ предусматривает, что личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо.

В некоторых странах позиция другая, и в законодательстве указывается, что правоспособность юридических лиц определяется по закону нахождения руководящего органа. Например, ст. 11 Гражданского кодекса Египта 1948 г. предусматривает: «Правовой статус иностранных юридических лиц: обществ, ассоциаций, учреждений или других – подчиняется закону государства на территории которого находится местопребывание основного и действенного органа управления юридического лица». Таково же содержание параграфа 10 Австрийского федерального закона 1978 г. о международном частном праве, § 7 Закона Таиланда 1938 г. о конфликте законов и др.

В некоторых странах правоспособность юридических лиц определяется по закону места их деятельности. Например, ст. 11(2) Закона 1985 г. о гражданских сделках Объединенных Арабских Эмиратов устанавливает, что правовой статус иностранного юридического лица определяется правом ОАЭ, если это лицо осуществляет деятельность в этом государстве.

В законодательстве многих стран и в международных договорах обычно при совершении правонарушения, причинении вреда при внедоговорных отношениях применяется закон места совершения правонарушения – lex loci delicti commissi. Данная коллизионная привязка закреплена, в частности, в ст. 1219 ГК РФ, п. 9 ст. 10 ГК Испании, ст. 42 Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.

Lex flagi – закон флага судна, то есть на каждом судне действует закон того государства, флаг которого это судно несет. В качестве примера можно привести положения ст. 416 п.1 Кодекса торгового мореплавания РФ 1999 г.: «Правовое положение членов экипажа судна и связанные с эксплуатацией судна отношения между членами экипажа судна определяются законом государства флага судна». Эта же коллизионная привязка применяется к вопросам собственности и других вещных прав на судно (см. ст. 415 п. 1 КТМ РФ). Ст. 139 Закона Румынии 1992 г. о регулировании отношений международного частного права предусматривает: «Закон флага морского или речного судна … применяется к юридическим фактам и действиям, совершенным на борту, если в силу своего характера они регулируются законом места их совершения».

Lex loci actus – закон места совершения акта. Данная коллизионная привязка применяется в отношении формы заключенных сделок, в отношении доверенностей. Например, Форма сделки подчиняется праву места ее совершения, срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность. Эти правила закреплены в ст.ст. 1116 и 1117 ГК Республики Беларусь, ст. 11 ГК Испании.

Lex loci contractus – закон места заключения договора. Возможность применения этой привязки упомянута в п. 5 ст.10 ГК Испании, § 13 Закона Таиланда о конфликте законов, п. 2 ст. 42 ГК Португалии. Следует отметить, что по законодательству многих государств данная коллизионная привязка применяется только в качестве дополнительной, если стороны сами не подчинили сделку праву какой-либо страны.

Lex arbitri – закон, избранный арбитрами. Данная коллизионная привязка применяется в том случае, если стороны не определили применимое право к своей сделке (см. ст. 28 Закона РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 г.)

Коллизионные нормы встречаются в законодательстве всех государств и предназначены для взаимодействия правовых систем. Обычно к определенного вида отношениям применяются одинаковые коллизионные нормы. Наличие же одинаковых норм в законодательстве различных государств свидетельствует о единообразной практике, т.е. о наличии международно-правового обычая. Это позволяет утверждать, что коллизионные нормы имеют сложную правовую природу: с одной стороны они представляют собой международно-правовой обычай, а с другой стороны, они являются нормами внутреннего права каждого государства или нормами международного договора.

Коллизионные нормы могут быть двусторонними и односторонними.² Привязка двусторонней коллизионной нормы отсылает к неопределенному кругу правовых систем. Например, положение «Правоспособность и дееспособность физического лица определяется его национальным правом» (ст. 11 Закона Польши от 4 февраля 2011 г. "Международное частное право") является двусторонней коллизионной нормой. Односторонняя коллизионная норма указывает на одну правовую систему. Примером такой нормы может служить п. 2 ст. 1213 ГК РФ, предусматривающий, что к договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется российское право.

Существуют коллизионные нормы с альтернативными, множественными и кумулятивными привязками.³ Примером коллизионной нормы с альтернативной привязкой может быть ст. 163 Семейного кодекса РФ. Она предусматривает, что права и обязанности родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства родителей и детей права и обязанности родителей и детей определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок. По требованию истца к алиментным обязательствам и к другим отношениям между родителями и детьми может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок. Возможность применения по требованию истца законодательства государства, на территории которого постоянно проживает ребенок, составляет альтернативу ранее указанным привязкам.

Коллизионная норма с множественными привязками содержит несколько привязок без установления очередности обращения к ним. Коллизионная норма с кумулятивными привязками содержит дополнительную привязку, обеспечивающую действительность правоотношений в случае, когда правоотношение недействительно по предыдущей привязке. Например, п. 1 ст. 1209 ГК РФ предусматривает, что форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

Отдельно следует сказать о «гибких» коллизионных нормах, которые указывают на право, с которым отношение наиболее тесно связано. Именно такие нормы предусмотрены ст. ст. 1211, 1213, п. 1 ст. 1216 ГК РФ.

В российском законодательстве коллизионные нормы содержатся в главах 67 и 68 ГК РФ, разделе VII СК РФ, а также главе XXVI КТМ РФ.

Ряд коллизионных норм содержится в договорах о правовой помощи. Например, Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г.⁴ содержит коллизионные нормы, касающиеся правоспособности и дееспособности юридических и физических лиц, права собственности, обязательств, семейных и наследственных отношений; содержатся коллизионные нормы в Конвенции о международном частном праве 1928 г. (Кодекс Бустаманте), действующей в ряде латиноамериканских государств.⁵