Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Политическая медиация. Учебное пособие
.pdf
трудовые споры подлежат окончательному рассмотрению в первой инстанции. Закон предусматривает также, что определение арбитражного органа является окончательным и вступает в силу с момента вынесения при рассмотрении следующих споров, если иными положениями
настоящего Закона не предусмотрено иное:
– споров о взыскании оплаты труда, медицинских расходов по лечению производственных травм, субсидий и компенсаций, если сумма
иска не превышает размер минимальной оплаты труда в данном регионе за 12 месяцев;
– или споров о рабочем времени, времени отдыха и отпуска, социального страхования в связи с выполнением установленных государством стандартов труда.
В случае несогласия работника с определением арбитражного органа допускается обращение с ходатайством в народный суд в течение
15 дней с момента получения определения арбитражного органа.
Работодатель может обратиться в народный суд средней ступени по
месту нахождения комитета по арбитражу трудовых споров с апелляцией на определение арбитражного органа в течение 30 дней с момента получения определения, в случае если у работодателя есть основания
полагать, что определение арбитражного органа было вынесено вследствие неправильного применения законодательных и нормативно-правовых актов, неподсудности комитету по арбитражу трудовых споров,
нарушения установленного законом порядка рассмотрения дела, фальсификации доказательств, на основе которых вынесено определение,
сокрытия противоположной стороной доказательств, оказывающих достаточное влияние на правильность вынесения определения арбитражным органом, а также наличия фактов коррупции, взяточничества, действий из корыстных побуждений, злоупотребления полномочиями или
превратного толкования закона членами арбитражного органа при рассмотрении данного дела. Народный суд должен отменить определение
арбитражного органа, если созданная судом совместная комиссия в результате рассмотрения признает, что определение было вынесено при наличии указанных в предыдущем пункте обстоятельств. В случае несогласия стороны с определением арбитражного органа по делам о трудовых
спорах, допускается обращение в народный суд с ходатайством в течение
15 дней с момента вынесения определения. По истечению срока обращения в народный суд определение арбитражного органа вступает в силу.
28 августа 2010 г. Постоянный комитет Всекитайского собрания народных представителей принял Закон КНР «О народной медиации»,
который устанавливает основные требования к созданию комитетов
41
народной медиации, членам комитетов, порядку проведения медиации
и заключению соглашений о медиации. Данный Закон вступил в силу
с 1 января 2011 г.
Система народной медиации в КНР существует для разрешения споров среди граждан на низовом уровне. Комитеты народной медиации могут создаваться комитетами городского населения, комитетами сельского населения, при необходимости — предприятиями и учреждениями. По
состоянию на конец 2009 г. в КНР существовало 824 тыс. структур, осуществляющих народную медиацию, в том числе: 674 тыс. — комитеты по
народной медиации, созданных при комитетах сельского (городского)
населения, 79 тыс. — комитеты по народной медиации, созданные предприятиями и учреждениями, 42 тыс. — комитеты по народной медиации
волостей и квартальных управлений, 12 тыс. — комитеты по народной медиации регионального или отраслевого характера. За последние пять лет
комитеты народной медиации разрешили 27 950 тыс. споров (96 % рассматриваемых споров завершилось заключением соглашения о медиации).
Закон устанавливает порядок создания данных комитетов. В частности, комитеты народной медиации должны состоят из 3–9 человек
с одним руководящим лицом. При необходимости допускается введение должностей заместителей руководителя. Члены комитетов народной медиации, создаваемых комитетами сельского (городского) населения, избираются общим собранием сельских жителей, собранием
представителей сельского населения, общим собранием городского
населения; члены комитетов народной медиации, создаваемых предприятиями и учреждениями, избираются общим собранием рабочих
и служащих, собранием представителей рабочих и служащих или профсоюзной организацией. Комитеты сельского (городского) населения,
предприятия и учреждения должны предоставить все необходимые условия для работы комитетов народной медиации.
Срок полномочий членов комитетов народной медиации при каждом назначении составляет 3 года; допускается переизбрание на новый срок.
Общее руководство работой по проведению народной медиации отнесено к компетенции Министерства юстиции КНР. Органы юстиции
различного уровня вплоть до уездного несут ответственность за руководство работой по проведению народной медиации на подведомственной им территории. Финансирование работы комитетов народной медиации осуществляется местными народными правительствами.
Народная медиация проводится на основе принципов добровольности сторон. В соответствии с Законом проведение народной медиации
42
не создает препятствия для защиты сторон своих прав при помощи арбитражного, судебного или административного разбирательства. При
1
проведении народной медиации не взимается пошлина
.
По экспертным оценкам, порядка 30 % споров в Китае решается во
внесудебном порядке. В этой стране, а также в Венгрии и Корее, если
стороны достигли соглашения в рамках медиации и утвердили его
в порядке, предусмотренном для рассмотрения третейскими судами
(арбит ражем), такое соглашение приобретает силу третейского решения (арбитража) и подлежит исполнению в соответствующем порядке. Данная процедура позволяет, не требуя утверждения соглашения по
итогам медиации таким образом, как это предусмотрено для мировых
соглашений, предоставить медиативным соглашениям как возможность государственного принуждения к исполнению, так и государственный надзор за их законностью вне зависимости от наличия судебного производства
2
.
В Испании в 1845 году были образованы Хунты Суда Справедли-
вости (исп. Las Juntas decisoras de Juicios de equidad), одним из аспектов
дея тельности которых стало посредничество в урегулировании трудовых конфликтов. В 1908 году в Испании принят Закон о советах по
примирению и арбитражу.
Процедура примирения с участием нейтрального посредника очень
популярна в Великобритании, где альтернативные государственному
суду методы разрешения правовых конфликтов применяются уже достаточно долгое время. Лондонский международный арбитражный суд
(LCIA) со здан в 1892 году и рассматривает споры, имеющие как национальный, так и международный характер. Деятельность его осуществляется в соответствие с Правилами суда и Правилами ЮНСИТРАЛ
Иные альтернативные методы получили распространение
в 1980-х гг. С 1993 года они стали официально рекомендоваться сторонам судьями Коммерческого суда (подразделения Верховного суда.
Кан цлерского суда и Суда Королевской скамьи). В 1996 году Коммерческий суд получил полномочия откладывать разбирательство на определенное время, чтобы облегчить и обеспечить возможность сторонам
3
.
1
Литвинов А.В. Основной курс медиации [Электронный ресурс]. URL: http://
samlib.ru/a/aleksandr_litwinow/mediacijaosnownojkursmediacii.shtml
2
Медиация в мире [Электронный ресурс]. URL: http://www.mediacia.com/
medworld.htm
3
ЮНСИТРАЛ — Комиссия Организации Объединенных Наций по праву
международной торговли.
43
обратиться к альтернативным методам разрешения конфликтов. В последующем такое обращение стало для сторон обязательным. Как правило, такие дела рассматриваются с привлечением посредника, и конфликты успешно урегулируются почти в 90 % дел.
Посредничество также использовалось в Великобритании с целью
разрешения споров, возникающих в Северной Ирландии. Посредниками выступали и профессиональные медиаторы (группа «Квакерский
дом», созданная в Белфасте в 1982 году; Североирландская посредническая сеть, созданная в 1991 году), и непрофессионалы, которым доверяли люди, участвующие в конфликте.
Законодательство по третейским судам в Англии было пересмотрено после принятия Типового закона о Международном коммерческом арбитраже ЮНСИТРАЛ («Типовой закон») в 1985 году Был
принят новый британский Закон о третейском суде 1996 года, вступивший в силу в 1997 году Закон применяется как к национальному, так
и к международному третейскому суду.
К третейскому суду обращаются как к промежуточному средству
судебной защиты, он функционирует как отделение суда, предназначенное для уменьшения и ограничения судебного вмешательства.
В 1999 году по реформе Лорда Вулфа было введено более широкое
применение АРС. Суд имеет право приостановить процедуру до тех
пор, пока спор не будет разрешен с использованием альтернативных
методов. В последующем проводится оценка материальных и временных издержек на разрешение спора. При необоснованном отказе от обращения к альтернативным способам к стороне могут быть применены
санкции, например, компенсация издержек.
В Соединенном королевстве даже существует специальная служба — горячая линия, куда можно позвонить из любого конца страны,
охарактеризовать конфликт, свои предпочтения относительно медиатора и получить список специалистов, чтобы можно было выбрать
подходящего предъявляемым требованиям. В плане обязательности
процедуры Великобритания пошла на компромиссный вариант: если
какая-то из сторон отказывается от предложенной судом процедуры
медиации, она должна понести все судебные расходы, даже если выиграла дело1.
1
Материалы Летней школы для студентов-юристов «Академия прав человека», 22–30 сентября 2002 г. / сост. Е.Л. Богданова, М.Н. Трофимов, Н.М. Кипнис,
А.Б. Гутников [Электронный ресурс]. URL: http://law.edu.ru/doc/document.asp?doc
ID=1132914&subID=100033894,100032914#text
44
В Германии медиация гармонично встроена в систему правосудия.
Например, посредники работают прямо при судах, значительно снижая количество потенциальных судебных тяжб. Сегодня медиация интегрирована в немецкие суды не только по семейным делам, но и в суды
общей юрисдикции, административные суды и т. д. В большинстве немецких школ права каждый, кто обучается на юридическом факультете, проходит курс медиации.
В стране действует более 300 третейских судов или согласительных
советов (нем.
Schlichtungsste lien), решающих разнообразные споры.
Большинство согласительных советов занимаются потребительскими
вопросами: банковскими, медицинскими нарушениями, страхованием, строительством и вопросами трудового права. С 1 января 2000 г.
новый закон установил, что в отношении мелких денежных исков (до
500 немецких марок), конфликтов с соседями и обвинений в клевете
необходима стадия досудебного урегулирования. В остальном согласительные процедуры юридически не обязательны и строятся на добровольном участии
1
.
Процедура согласительного урегулирования споров законодатель-
но в Германии не закреплена, стороны сами устанавливают ее правила.
При этом стороны могут воспользоваться уже существующими образцами, например, Правилами Пекинско-гамбургского Центра примирения (англ.
Beijing-Hamburg Conciliation Centre).
В целом ход согласительного урегулирования выглядит следующим
образом.
Сначала стороны договариваются разрешить или, по крайней мере,
попытаться разрешить спор путем согласительного урегулирования.
На сегодняшний день существуют разные типовые формы подобных
соглашений, которые можно взять за основу. Соглашение об урегулировании спора стороны могут заключить как до, так и после возникновения конфликта.
Затем стороны выбирают примирителя. Поскольку в Германии ста-
тус примирителя не урегулирован законодательно, им может быть,
в принципе кто угодно. Стороны сами определяют, кого они считают
способным эффективно решить их спор. Многие организации предлагают помощь в выборе примирителя. Например, они размещают на сво-
1
Материалы Летней школы для студентов-юристов «Академия прав человека», 22–30 сентября 2002 г. / сост. Е.Л. Богданова, М.Н. Трофимов, Н.М. Кипнис,
А.Б. Гутников [Электронный ресурс]. URL: http://law.edu.ru/doc/document.asp?doc
ID=1132914&subID=100033894,100032914#text
45
их сайтах списки кандидатов с краткой информацией об их квалификации, опыте и специализации.
Задача примирителя — подготовить все необходимое для проведения согласительного урегулирования и вместе со сторонами провести
его. Как теория, так и практика предлагают разные подходы проведения согласительного урегулирования и выработки решения. Какими из
них воспользуется примиритель в каждом конкретном случае, зависит
от типа спора, его сути и ожиданий сторон. Самое главное, чтобы всегда
учитывались интересы обеих сторон.
Соглашение сторон, само по себе, не подлежит обязательному исполнению, ему нужно придать правовую силу, например с помощью нотариального заверения, как это часто делается в Германии, или оформить как решение третейского суда (арбитража)1.
В Аргентине закон «О медиации и соглашении» принят в 1995 году
(Закон Аргентины № 24.537 «О медиации и соглашении», обнародован
25 октября 1995 г.). Обязательная медиация установлена для большинства исков. После того как иск подается в аргентинский суд, на него назначается медиатор. Реестр медиаторов ведется Министерством юстиции. Медиатором может быть лицо, имеющее юридическое образование
и необходимую профессиональную подготовку (статьи 15 и 16). Он может быть отведен по тем же основаниям, что и судья в государственном
суде.
Медиация должна пройти в течение 60 дней после извещения ответчика и соответствующих третьих лиц. Присутствие сторон на медиации обязательно, за неявку сторона уплачивает штраф. Стороны также
должен представлять юрист. Особо устанавливается конфиденциальность медиации.
Мировое соглашение, достигнутое в процессе медиации, подписывается медиатором, сторонами и их юристами и исполняется в судебном порядке как решение суда. При недостижении мирового соглашения сторонам выдается документ, разрешающий передачу иска в суд
(статьи 12 и 14)2.
1
Консилиация или согласительное урегулирование. Правовые рамки [Эдектронный ресурс]. URL: http://www.dispute-resolution-hamburg.com/ru/ru/conciliation/legal-framework
2
Материалы Летней школы для студентов-юристов «Академия прав человека», 22–30 сентября 2002 г. / сост. Е.Л. Богданова, М.Н. Трофимов, Н.М. Кипнис,
А.Б. Гутников [Электронный ресурс]. URL: http://law.edu.ru/doc/document.asp?doc
ID=1132914&subID=100033894,100032914#text
46
И все же не во всех странах профессия «медиатор» имеет формаль-
ное признание как отдельная профессия. Чаще ее рассматривают как
специальность в дополнение к основной профессии. Возможно, Ав-
стрия — одна из немногих стран мира, где профессия медиатор внесена в номенклатуру профессий. Более того, Австрия — единственная
страна, в которой в 2004 году был принят федеральный закон о медиации, регулирующий подготовку медиаторов и определенные нормативы подготовки.
При этом в Австрийском законодательстве предусматривается, что
соглашение по результатам медиации, проводимой в связи с имеющимся судебным производством, может быть признано судом, в то время
как результат досудебной медиации судебной защиты не получает.
В Индии же соглашения, достигнутые в ходе медиации, имеют оди-
наковую силу с третейскими (арбитражными) решениями, независимо
от того, была данная процедура возбуждена в рамках уже имеющегося
судебного производства или нет.
В Гонконге соглашение по результатам медиации имеет аналогич-
ный статус, что и в Индии, но только в отношении сторон, между которыми существовало соглашение о передаче споров в третейский суд
или в арбитраж (имеется в виду, что, несмотря на такое соглашение,
стороны по каким-то причинам все же избрали процедуру медиации)1.
Посреднические процедуры, в частности, медиация, как инструмент
разрешения внутренних споров традиционно были широко распространены в Японии. Приверженность деловых кругов Японии альтернативным методам разрешения споров традиционно связана с этической стороной — негативным отношением к выбору государственного
суда как способа урегулирования разногласий.
Что касается стран СНГ, то особый интерес представляет практика
применения медиации в Белоруссии, где эта система работает довольно успешно уже на протяжении нескольких лет. Развитие примирительных процедур в Республике Беларусь началось в 2008 году с применения судебного посредничества. Практика урегулирования споров
в порядке посредничества с участием должностных лиц хозяйственных
судов способствовала формированию у субъектов хозяйствования высокой степени доверия к процедуре и заложила возможность перехода
к внесудебной медиации. Успех становления примирительных процедур в республике предопределил высокую степень цитирования бе-
1
Медиация в Уфе и Республике Башкортостан [Электронный ресурс]. URL:
http://mediaciarb.ru/index.php/o-mediatsii/praktika
47
лорусской модели в ходе обсуждения и подготовки нормотворческих
инициатив в Российской Федерации.
Чтобы сделать процедуру медиации для сторон более привлекательной, в закон «О госпошлине» Республики Белоруссия были внесены изменения, согласно которым, в случае, если стороны обратились
к процедуре медиации, им возвращается 50 % из бюджета от уплаченной госпошлины (такая же практика существует в Литве: если истец
отказывается от «дальнейшего иска» или стороны заключают «мирный
договор», истцу возвращается 75 % от суммы государственной пошлины).
В Республике Казахстан вопросы медиации закреплены в Законе Республики Казахстан от 28.01.2011 № 401-IV «О медиации». Согласно этому закону сферой применения медиации являются споры (конфликты), возникающие из гражданских, трудовых, семейных
и иных правоотношений с участием физических и (или) юридических
лиц, а также споры, рассматриваемые в ходе уголовного судопроизводства по делам о преступлениях небольшой и средней тяжести. Медиация при урегулировании споров, возникающих из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений с участием физических и (или)
юридических лиц, может быть применена как до обращения в суд, так
и после начала судебного разбирательства.
В Республике Армения институт медиации отсутствует. Между
тем, как и во многих других государствах, применяется процедура заключения сторонами мирового соглашения.
Согласно гл. 36 Гражданского процессуального кодекса Республики
Армения, стороны вправе заключить мировое соглашение и в процессе
принудительного исполнения решения суда.
Мировое соглашение сторон может также устанавливать способ,
сроки и порядок принудительного исполнения решения суда.
Стороны заключают мировое соглашение в письменной форме
и представляют его принудительному исполнителю. Принудительный
исполнитель, получив мировое соглашение сторон, обязан приостановить исполнительное производство и немедленно обратиться с ходатайством в суд, выдавший исполнительный документ. На основании
ходатайства суд пересматривает ту часть решения, которая относится
к установленным мировым соглашением сторон способу, срокам и порядку его исполнения1.
1
Федеральная служба судебных приставов [Электронный ресурс]. URL:
http://fssprus.ru/mediacia_sng_baltia
48
В Республике Молдова при возбуждении исполнительного произ-
водства судебный исполнитель обязывает стороны в назначенное время явиться к нему для попытки примирения. Если при проведении
данного процессуального действия стороны договариваются о заключении мирового соглашения или до этого момента должник погашает
свой долг, гонорар судебного исполнителя составляет от 50 % до 70 %
процентов от обычного размера. Таким образом, у должников есть стимул рассчитываться по долгу как можно быстрее.
Чтобы обеспечить защиту интересов взыскателя, законодатель
установил, что мировое соглашение, утвержденное судебным исполнителем, обретает силу исполнительного документа. Таким образом, те
условия, которые закреплены в мировом соглашении, подлежат принудительному исполнению, если одна из сторон недобросовестно их исполняет.
Попытка примирения сторон, которая является обязательной фа-
зой исполнительного производства, представляет собой один из аспектов медиации в исполнительном производстве. Это процессуальное
действо открывает достаточно широкий спектр возможностей для сторон: они могут договориться самостоятельно, без обращения в суд, об
изменении способа исполнения, о рассрочке оплаты задолженности, об
изменении установленной законом последовательности преследования имущества должника (если, согласно закону, недвижимость, (например, в которой проживает должник) преследуется в последнюю
очередь, стороны могут договориться о том, чтобы она преследовалась
в первую очередь, а денежные средства — в последнюю очередь, хотя по
закону они преследуются в первую очередь). Много исполнительных
дел по взысканию алиментов прекращается именно вследствие примирения сторон.
Таким образом, все изложенное выше свидетельствует, что разви-
тие альтернативных форм разрешения конфликтов, несмотря на различия правовых систем в государствах, имеет много сходного. В разных
странах применяются одни и те же универсальные способы и формы
досудебного урегулирования, однако процедуры их применения разли-
1
чаются
.
1
История медиации. Персональный сайт URL: http://mosmediator.narod.ru/
index/0-453
49
Глава 2
ОСНОВЫ МЕДИАЦИИ
В ПОЛИТИЧЕСКОЙ СФЕРЕ
2.1. Развитие института посредничества
при обеспечении международной правовой защиты
Актуальность обращения к образу посредника в разрешении конфликта продиктована многими причинами. В истории при урегулировании различных споров стороны обращались тем лицам, которые могли способствовать в нахождении скорейшего и наименее болезненного
выхода из конфликтной ситуации. Деятельность такой третьей стороны называлась «посредничеством», «ходатайством», «предложением
добрых услуг» и т. д.
Практика посредничества уходит вглубь веков. Известно, что истощенные длительной борьбой друг с другом Афины и Спарта обратились к персидскому сатрапу Тирибазу за посредничеством. В результате в 387 году до н. э. был заключен царский, или Антиалкиадов, мир,
в тексте которого имелась многозначная приписка царя Артаксеркса: «Той из воюющих сторон, которая не примет этих условий, вместе с принявшими мир объявляю войну на суше и на море и воюющим
с ней государствам окажу поддержку кораблями и деньгами»1. Из этого договора видно, что посредническая сторона преследовала собственную выгоду от такого мира, ибо он закреплял политическую раздробленность, а с ней и слабость Греции.
Таким образом, найти полностью не имеющего собственного интереса в споре посредника оказывалось непростым делом. Широкая
практика обращения к третьей нейтральной державе выступить в роли
посредника и передать противнику предложения о заключении мирного договора сложилась в эпоху эллинизма. Чаще всего таким посредниками с учетом плотности средиземноморских контактов становились
правители острова Родос, которые стремились находить для себя выгоды от посреднической миссии.
1
Цит. по: История дипломатии: В 3 т. Т. 1. М.: ОГИЗ, Государственное социаль-
но-экономическое издательство, 1959. С. 51.
50
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]