Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международные суды и арбитраж. Учебное пособие
.pdf
41
При формировании списка свидетелей приветствуется указать, какие именно сведения они могут подтвердить.
В случае, когда до рассмотрения дела в CAS внутригосударственный суд
или иной третейский суд разрешат данный спор по существу или примут иной
промежуточный акт, это не послужит основанием для прекращения производства
по делу.
Предусмотрена и ускоренная процедура проведения судебного разбирательства. Для этого нужно обратиться к председателю отделения или председателю состава арбитров. Кроме того, оно возможно только в случае согласия
всех тяжущихся.
То, в какой форме будет проводиться разбирательство, определяют сами
стороны, но с учетом мнения арбитров. Как правило, далеко не всегда слушания
проводятся при непосредственном вызове сторон, а если такой вызов произошел,
то чаще ограничиваются одним заседанием. Закрытое будет слушание или нет,
решают стороны, но по умолчанию оно проводится в закрытом режиме. В части
опубликования окончательных судебных актов на сайте CAS для первой инстанции по умолчанию акт не опубликовывают, а для апелляции — наоборот.
Возможно как само слушание, так и допрос свидетелей проводить посредством теле- или видеоконференции. С согласия сторон такие показания могут
быть оглашены ранее предоставленными свидетелями или экспертами в письменном виде. В данном случае ключевое значение имеет именно факт согласия
всех лиц, участвующих в деле, а не усмотрение арбитра.
В части арбитражных расходов стоит отметить арбитражный сбор — это
гонорары арбитров, которые определяются согласно установленной в CAS так
называемой «шкале гонораров», а также так называемый «канцелярский сбор»
(как следует из названия, он направлен на компенсацию затрат на осуществление
делопроизводства).
Часть дел рассматривается практически бесплатно, к примеру, споры дисциплинарного характера. В данном случае потребуется только компенсировать
канцелярский сбор (1 000 швейцарских франков, его вносит заявитель, и для
этого сбора исключения отсутствуют). Безусловно, все эти сборы не относятся
к случаям, когда заявитель способен доказать, что не в состоянии оплатить арбитражные расходы, в таком случае он освобождается от таковых по решению
Совета ICAS93.
93
Legal Aid guidelines // TAS CAS: сайт. URL: http://www.tas-cas.org/en/arbitration/legal-aid.html (дата
обращения: 17.04.2023).

42
С точки зрения длительности данного механизма разрешения споров он
даже по меркам отечественной фемиды достаточно скоротечен и составляет, как
правило, период от полугода до года для первой инстанции. В свою очередь,
для апелляции арбитрам отводится до трех месяцев. Данный срок начинается
с момента поступления материалов дела на рассмотрение арбитров. Соответственно, в тех случаях, когда апелляция не справляется, они обращаются с соответствующим запросом о продлении к председателю соответствующего отделения CAS.
Акты, принимаемые CAS, являются обязательными для тяжущихся, а их
исполнение осуществляется в соответствии с Нью-Йоркской конвенцией 1958 г.
В то же время стоит отметить, что CAS не «оторван» от места своего
нахождения с точки зрения распространения на него законов Швейцарии. Согласно требованиям данной страны, по некоторым основаниям возможно обжалование актов CAS в Швейцарском федеральном трибунале. К таким исключительным факторам можно отнести: отсутствие юрисдикции, нарушение основополагающих принципов проведения разбирательства, например, нарушение права
на справедливое судебное разбирательство или нарушение публичного порядка.
Кроме осуществления третейского разбирательства в области спорта CAS
постепенно наращивает сферы своего влияния, теперь стала доступна процедура
медиации. CAS «примерил» на себя роль посредника (медиатора) в случаях, также
вытекающих из спорта. В результате получили распространение медиация, вытекающая из договорных отношений, споры дисциплинарного характера и т.д.
В целом квалифицировать арбитражи на виды достаточно затруднительно,
так как данный механизм по-разному урегулирован в различных международно-правовых нормах. Таким образом, до настоящего времени еще не выработано универсальной правовой нормы, как и ее последующего воспроизведения на
региональном уровне.
В связи с чем пока преждевременно говорить даже о разработке единого
подхода к ключевым вопросам арбитража и тем более о его видах, которые нашли
бы свое подтверждение при всех предлагаемых обстоятельствах и подлежащих
применению правовых источниках94. В связи с чем приведенные примеры представляют собой описание определенных общемировых тенденций как в нормотворчестве, так и в правоприменении.
94
Слабоспицкий А.С., Емкужева О.В. Соотношение процедуры UDRP и третейского разбирательства //
Вестник Московского университета имени С.Ю. Витте. 2022. № 1 (31) С. 23–27.

43
ТЕМА 3. ИСТОЧНИКИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
МЕЖДУНАРОДНОГО СУДА И АРБИТРАЖА
Одним из основополагающих источников анализируемых судов и арбитража выступает уже упомянутая Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. Кроме того,
в дальнейшем ее положения были дополнены целым рядом соглашений, а именно:
1. Европейской конвенцией о внешнеторговом арбитраже 1961 г.
2. Московской конвенцией о разрешении арбитражным путем граждан-
ско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества 1972 г.
3. Межамериканской конвенцией о международном коммерческом ар-
битраже 1975 г.
4. Киевским соглашением о порядке разрешения государственных споров,
связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г.
5. Положением об арбитраже в рамках иных международных договоров.
6. Особенностями применения положений международных договоров о ме-
ждународном коммерческом арбитраже.
Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже. Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ. Документы Международной торговой палаты, Международной ассоциации юристов, Королевского института арбитров
по международному коммерческому арбитражу.
Общая характеристика национальных источников регулирования международных суда и арбитража. Закон Российской Федерации «О международном
коммерческом арбитраже» 1993 г. Нормы процессуального законодательства Российской Федерации в области международных суда и арбитража. Законодательство зарубежных стран в области международных суда и арбитража.
ТЕМА 4. АРБИТРАЖНОЕ СОГЛАШЕНИЕ
Арбитражное соглашение: понятие, значение, виды и формы
Легальное определение данного понятия содержится в ст. 7 Закона РФ
«О международном коммерческом арбитраже». И тут стоит отметить, что отечественные правоведы посчитали в достаточной степени удовлетворительным
определение этого соглашения в типовом законе ЮНСИТРАЛ, так как в данных
документах они звучат практически идентично; а ввиду того, что данное соглашение рассматривается и с точки зрения его межгосударственной направленности, такое положение вещей можно только приветствовать. Еще одним понятием,
которое стоит достаточно близко с анализируемым, является третейское согла-

44
шение. Так же как и у предыдущего термина, в законодательстве содержится
его легальное определение, но уже в положениях Федерального закона «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации», кроме того,
обращает на себя внимание глава II данного закона, в которой уделено внимание
его форме и содержанию.
В результате анализа вышеуказанных норм права, а также с учетом упоминания об анализируемом механизме разрешения споров в отечественных процессуальных кодексах два данных термина представляют собой синонимы. В то
же время есть ряд авторов, которые придерживаются противоположного мнения.
В частности, сторонники разграничения обращают внимание на то, что, для того чтобы реализовать данные соглашения, необходимо руководствоваться различиями в их правовой природе, а также должны использоваться разные стандарты контроля со стороны государственного суда.
Арбитражное соглашение представляет собой основание (предпосылку)
для того, чтобы конфликт перешел в поле деятельности соответствующего суда
(арбитража). После того как на основании данного документа мы (как участники
данного соглашения) определились с тем, кто правомочен нас рассудить, нам
необходимо определиться с целым рядом существенных нюансов, таких как:
как будут проводиться стадии разбирательства (от подачи иска и до вынесения
итогового акта); определиться с правами и обязанностями тяжущихся, арбитров,
арбитражных центров, а также соотнести все это с требованиями отечественного законодательства по данному вопросу, т.е., по сути, со всем комплексом возможных ситуаций, которые могут возникнуть при рассмотрении дела.
Для того чтобы не делать по объективным причинам каждое соглашение
перегруженным, была взята на вооружение отсылочная формулировка в тексте
таких соглашений, основная задача которой — направить стороны по всем этим
достаточно стандартным вопросам к неким заранее прописанным правилам поведения, т.е. как указано в ч. 13 ст. 7 Закона о МКА: «Правила арбитража, на
которые ссылается арбитражное соглашение, рассматриваются в качестве неотъемлемой части арбитражного соглашения»; также необходимо учитывать положения ч. 4 ст. 45 Закона об арбитраже. Причем последняя норма, в силу ч. 2
ст. 1 Закона о МКА, относится и к деятельности международных коммерческих
арбитражей.
Также желательно определиться с механизмом помощи арбитру: с получением доказательств, обеспечением иска и самым главным — это признанием
и приведением в исполнение итогового акта. Во всем этом в нашей стране арбитражу оказывают содействие суды общей юрисдикции или арбитражные суды.

45
Переходя к признакам арбитражного соглашения, отметим, что их количество варьируется, но мы остановимся на следующих:
– объем споров, которые передаются в ведение негосударственных судов,
или сокращенно — все или четко определенные категории дел;
– момент заключения данного соглашения сторонами, т.е. заблаговременно
или уже после того, как разногласия возникли;
– возможность заключения арбитражного соглашения из определенных
правоотношений сторон, т.е. в связи с каким-либо конкретным правоотношением
или его частью;
– наличие возможности по передаче конфликта в ведение негосударственных судов; и тут ключевую роль играют обстоятельства возникновения конфликта: в свете договорных или нет обязательств.
Остановимся на каждом из данных признаков более детально. Суть первого признака является важной с точки зрения определения компетенции негосударственного суда по рассмотрению поступившего к нему дела. И тут возникает вопрос об основаниях, т.е. если выяснится, что арбитр был не компетентен
рассматривать спор, то уже неважно, насколько качественно написан итоговый
акт и в чью он был пользу. Таким образом, на первый взгляд, отнесение всех
споров к компетенции рассматриваемых механизмов их разрешения представляется наиболее предпочтительным вариантом, но, с другой стороны, для нивелирования данного риска возможно уже после возникновения спора включить
его дословные требования в число случаев, подпадающих под компетенцию негосударственного суда с учетом особенностей, отраженных в ч. 11 ст. 7 Закона
об арбитраже. Но тут же стоит оговориться, что данная норма распространяется
на арбитражную оговорку, а именно: «Любые споры, связанные с заключением
договора, вступлением его в силу, изменением, прекращением, действительностью, в том числе с возвратом сторонами всего исполненного по договору, признанному третейским судом недействительным или незаключенным». Таким образом, были на законодательном уровне решены проблемы, связанные с тем,
что делать, если у сторон возник спор относительно того, а был ли договор,
и если был, то что делать после его расторжения.
Несколько коррелирует с вышеуказанной нормой, а также частично ее повторяет ст. 7 Закона о МКА, в которой пределы действия арбитражного соглашения расширены и включают сделки между субъектами данного правоотношения, которые направлены на реализацию, изменение и даже на прекращение основного договора. То есть такие сделки представляют собой производные
правоотношений к основному договору. Фактически такого рода сделки явля-

46
ются, с одной стороны, самостоятельными правоотношениями, но в связи с их
спецификой на них также будут распространяться условия арбитражного соглашения, которые относятся к основному договору. В качестве примера таких
связанных сделок может выступать, например, заключение сторонами договоров залога и поручительства.
С учетом изложенного арбитражное соглашение распространяет свое влияние не только на сам договор, включая вопросы заключения, исполнения и расторжения, но и сопутствующие сделки.
Если обратиться к судебной практике, то по данному поводу высказывался
еще ВАС РФ95. Согласно данным разъяснениям, третейская оговорка не просто
представляет собой одно из условий соглашения, но и оказывает влияние на весь
комплекс правоотношений, который затрагивает данное соглашение в целом.
Практическая рекомендация по данному поводу исходит и от зарубежных,
а также отечественных арбитражных центров. Суть данной рекомендации состоит в том, чтобы стороны соглашения использовали типовые формулировки
вышеуказанной оговорки. Такая позиция обусловлена тем, что для типовых
(шаблонных) оговорок (вставок) в соглашении уже сформулирована правоприменительная практика их интерпретации. Кроме того, арбитражный регламент
ЮНСИТРАЛ также содержит пример текста арбитражной оговорки для таких
случаев, как ad hoc.
Один из возможных рисков формулирования ограничений на применение
для разрешения спора негосударственных судов вытекает из того, что либо сам
негосударственный суд, либо в дальнейшем суды общей юрисдикции или арбитражные суды могут прийти к выводу, что спор не может быть разрешен негосударственным судом В результате рассмотрение дела подлежит прекращению
за отсутствием у арбитра компетенции по его рассмотрению96. А если дело будет рассмотрено арбитром и дойдет до одного из вышеуказанных государственных судов, то это может стать основанием для его отмены и отказа в выдаче
исполнительного листа. Кроме того, вызывают иногда вопросы формулировки
при их переводе на русский язык. Так, выражение «arising under» (споры,
возникающие из) представляет собой более узкую категорию, по сравнению
с «arising out of» (споры, возникающие в связи). Другим примером является
использование одного из следующих слов: «relating to» (относящийся к)
95
См.: Определение ВАС РФ от 21 февраля 2012 г. № ВАС-17757/11; Постановление Президиума ВАС
РФ от 10 апреля 2012 г. № 17757/11.
96
См.: Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2007–2008 гг. /
сост. М.Г. Розенберг. М., 2010. С. 85–89.

47
и «concerning» (касающийся). Таким образом, в данном случае суд исходит из
того, усматривается ли воля сторон на момент заключения договора вывести
из-под компетенции арбитража конкретный спор или нет97.
Переходя к следующему признаку арбитражного соглашения, стоит отметить, что он также подразделяется на две большие группы, а критерием деления
выступает момент подписания данного соглашения.
В результате, когда стороны озаботились заблаговременно о том, кто будет рассматривать их возможные разногласия, и «вшили» в текст основного договора условия о том, что споры будет рассматривать негосударственный арбитраж, в данном случае такую вставку принято называть арбитражной оговоркой, или арбитражной клаузуле (фр. — clause compromissoire, итал. — clausola
compromissoria).
В случае, когда речь идет об отдельном документе, т.е. о соглашении по
данному разрешению споров, то подвиды такого соглашения можно также классифицировать в следующем порядке:
1) арбитражное соглашение, в соответствии с которым стороны договари-
ваются передать третейскому суду споры в случае их возникновения в будущем;
2) третейская запись, или компромисс (фр. — compromis, итал. —
compromesso), когда стороны оформляют отдельное соглашение о передаче третейскому суду уже возникшего между ними конфликта. Причем такого рода запись может быть сформулирована сторонами уже после обращения за защитой
к внутригосударственным судам, что указано в 2 п. 1 ст. 135 АПК РФ.
Безусловно, преимущество такой записи (компромисса) в том, что стороны еще до ее подписания четко сформулировали суть произошедшего конфликта, в то же время конфликт уже произошел, и в такой ситуации труднее договориться о компромиссе.
Третий из ранее упомянутых признаков арбитражного соглашения обладает прикладным свойством и нацелен на нивелирование возможной правовой
неопределенности, также направлен на реализацию процессуальных гарантий.
Кроме того, в ситуации, когда стороны попытались предусмотреть такую конструкцию, когда «вообще» все возможные споры только к негосударственный
суд, может явиться поводом для признания такого соглашения недействительным. Данный вывод следует из утверждения, что такое соглашение нарушает
конституционное право на судебную защиту, под которым в первую очередь
подразумевается именно государственные суды.
97
Руководство МСКА по толкованию Нью-Йоркской конвенции 1958 г.: пособие для судей. М.; Бер-
лин, 2012. С. 49. URL: http://www.arbitration-icca.org/media/3/46059478358923/russian_text.pdf (дата обращения:
19.04.2023).

48
Четвертый признак арбитражного соглашения непосредственно характеризует вид спорного правоотношения, передаваемого сторонами на рассмотрение в арбитраж. Определение арбитражного соглашения дает расширительную
формулировку, позволяющую сделать вывод о том, что стороны основного правоотношения могут заключить соглашение о передаче в третейский суд как споров из договорных (относительных) и вещных (абсолютных), так и из внедоговорных (деликтных) правоотношений98. В этой связи необходимо отметить, что
установленный в российском законодательстве подход к определению арбитрабельности споров является настолько неопределенным, что создает значительные
проблемы на практике.
Виды арбитражных соглашений
Данные соглашения возможно объединять в различные группы и подгруппы, в зависимости от того, какой критерий или несколько критериев мы берем
за основу. Так, в качестве таких критериев в отечественной доктрине выделяют:
1) по соотношению с основным контрактом;
2) по наличию или отсутствию спора на момент заключения соглашения;
3) по порядку заключения;
4) в зависимости от правоприменительных органов, которые стороны рас-
сматривают в качестве альтернативы друг другу;
5) по возможности или невозможности одностороннего отказа от арбит-
ражного соглашения;
6) по числу сторон арбитражного соглашения;
7) по учету волеизъявления сторон при обращении в арбитраж;
8) по возможности поэтапного урегулирования конфликта и разрешения
споров;
9) по отношению к «национальности» арбитражного института;
10) по определенности условий арбитражной оговорки.
Когда же мы задаемся целью разграничить анализируемые соглашения на
их основные виды, то тут оснований как минимум два:
1) по соотношению с основным контрактом;
2) по наличию или отсутствию спора на момент заключения арбитражного
соглашения.
К первому из вышеуказанных оснований можно отнести:
– наличие условия о разрешении споров в третейском суде (арбитраже)
в «теле» основного контракта, т.е. речь идет о соответствующей оговорке;
98
Слабоспицкий А.С., Эльдерханов М.А. Основные вещно-правовые способы защиты гражданских прав //
Вестник Московского университета им. С.Ю. Витте. 2022. № 3 (34). С. 50–57.

49
– наличие самостоятельного от основного договора соответствующего соглашения сторон о передаче спора в третейский суд (арбитраж), т.е. речь идет
о соответствующем соглашении (записи).
Во втором из приведенных выше видов возможна следующая градация:
1) когда соглашение (оговорка) заключается до возникновения спора между
контрагентами;
2) когда сначала возникает спор, а уже потом появляется соответствующее
соглашение (оговорка).
Переходя к следующему основанию для классификации анализируемых
соглашений, а именно порядку заключения данного механизма, отметим, что соблюдение данного порядка также свидетельствует о соблюдении письменной
формы данного соглашения (оговорки); в свою очередь, градация следующая:
1) подписание сторонами общего документа (письменного или элек-
тронного);
2) обмен исковым заявлением и отзывом на иск;
3) ссылка в договоре на документ, в котором находится арбитражная ого-
ворка;
4) включение в правила организованных торгов или правила клиринга;
5) включение в устав юридического лица (по корпоративным спорам);
6) особый порядок заключения инвестиционного арбитражного соглашения.
В части последнего из приведенных, как правило, такое соглашение будет
признано заключенным, как только инвестор акцептовал оферту, содержащуюся
в инвестиционном соглашении, либо начав арбитражное разбирательство, либо
направив в компетентный орган страны уведомление о соответствующем акцепте уже после реализации инвестиций.
Еще одно основание — это альтернативные арбитражные соглашения, которые также можно разграничить как минимум на два варианта: симметричные
и асимметричные.
О том, что заключен первый из вышеуказанных, свидетельствует тот факт,
что инициатор спора вправе осуществить выбор между:
1) двумя и более арбитражными институтами либо между соответствую-
щим арбитражным центром и арбитражем ad hoc;
2) институционным арбитражем или арбитражем ad hoc и государственным
судом.
Последний из данных вариантов можно назвать и симметрично комбинированным, либо смешанным (арбитражно-пророгационным).

50
В части функционирования международных коммерческих арбитражей
применение альтернативного арбитражного соглашения связано с тем, что контрагенты не смогли прийти к тому, чтобы сделать выбор в пользу конкретного суда, а именно выбор арбитра, который будет представителем третьего (нейтрального) государства. В этой связи в текст основного договора и включают альтернативный порядок с целью преодоления данного разногласия.
Так, ввиду того что на нашу страну в настоящий момент наложены санкции, как раз таки возможность применения вышеописанной альтернативы позволит осуществить выбор арбитров, например, в ситуации, когда последние заявят самоотвод или иной отказ от предоставления соответствующих услуг по
рассмотрению спора, т.е. в соглашение кроме указания на конкретный арбитраж
будет введено условие о том, что делать, если арбитраж не сможет оказать соответствующие услуги. Либо в данном случае можно выбрать не альтернативную арбитражную оговорку, а применить поэтапное разрешение конфликта, т.е.
многоуровневое (многоступенчатое) соответствующее соглашение.
Ввиду того что довольно часто центры международного арбитража, находящиеся на территории разных государств, поддерживают между собой партнерские отношения, то в результате и в «типовых» арбитражных соглашениях
появляются примеры с вышеприведенными альтернативами, что также положительно сказывается на развитии такого рода реализации прав субъектов экономических отношений.
Отечественные высшие судебные инстанции также положительно смотрят
на применение альтернативных анализируемых соглашений, основная задача
которых — это предоставление заявителю права выбора между соответствующими третейским или государственным судами99.
Что касается асимметричного альтернативного арбитражного соглашения
(далее — симметричное соглашение), то тут при возникновении спора механизм
определения арбитра выглядит следующим образом: одна сторона осуществляет
выбор двух арбитров, соответствующих центров и государственного суда; главное, чтобы в конечном итоге получилось два варианта в сочетании из вышеназванных. В свою очередь, задача второй стороны — принять итоговое решение
по вопросу того, кто будет проводить разрешение спора, выбирать из двух вышеуказанных вариантов, которые уже были определены контрагентом.
В настоящий момент вышеописанный вид альтернативного соглашения
в российской доктрине и практике пока не нашел положительного применения
99
См.: Определение ВС РФ от 27 мая 2015 г. по делу № 310-ЭС14-5919; Постановление Президиума
ВАС РФ от 14 февраля 2012 г. № 11196/11.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
