Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Хозяйственное право. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция»
.pdf
Деятельность названных юридических и физических лиц опирается на нормы гражданского законодательства. Субъекты маркетинговой деятельности вступают в гражданско-правовые отношения,
регулируемые соответствующим законодательством.
Так, проведение маркетингового исследования руководство предприятия может поручить специализированной (маркетинговой или
консалтинговой) фирме или организовать его своими силами. Услугами специализированных организаций пользуются обычно мелкие и
средние предприятия. Собственные отделы маркетинговых исследований имеют лишь крупные предприятия с большим ассортиментом
продукции, которые могут обеспечить постоянную работу персоналу
этого отдела. Например, в крупной компании, производящей средства личной гигиены, маркетологи могут последовательно изучать
спрос на мыло, порошок, шампунь и т.д., проводить постоянный
мониторинг данного сегмента потребительского рынка.
Ответственность субъектов маркетинга за соблюдение норм добросовестной коммерческой практики. В настоящее время принцип доб-
росовестности закреплен как один из основополагающих принципов действующего гражданского права. Законодатель также установил презумпцию добросовестности.
Вопрос о сути понятия «добросовестность» до настоящего времени является дискуссионным и входит в предметную область правовых исследований
1
. Учеными-цивилистами выработано два ос-
новных подхода к его разрешению.
Согласно наиболее распространенной точке зрения, категория
«добросовестность» находится на стыке правовой и неправовой
сфер, служа неким мостиком, соединяющим нормы морали и права. Содержание понятия «добросовестность» определяется через
этические, нравственные категории. Таким образом, древнеримские
взгляды до сих пор находят сторонников.
В то же время включение в категорию «добросовестность» так
называемого объективного критерия незнания определенных фактов позволяет говорить о ее неравнозначности категории нравственности (в противном случае необоснованным являлось бы использование законодателем различных терминов для определения
одного и того же явления правовой действительности).
Второй подход к определению содержания категории добросовестности в гражданском праве заключается как раз в ее рассмотрении с позиции объективных критериев, не связанных с моралью,
нравственностью.
1
См., например: Вороной В. Добросовестность как гражданско-правовая катего-
рия // Законодательство. ¹ 6. 2002.
241
Отметим, что слово «добросовестность» образовано в результате
слияния слов «добрый» и «совесть». Если руководствоваться исключительно объективными критериями (незнание определенных фактов, извинительное заблуждение), то можно прийти к такому определению: добросовестность, или «добрая совесть», — это извинительное заблуждение в отношении определенных фактов. Но тогда
совесть вообще — также извинительное заблуждение... Такой подход может увести довольно далеко.
Представляется, что истина в настоящее время заключается в
том, что оба указанных подхода вполне обоснованны и не исключают друг друга. Данный вывод подкрепляется положениями современного законодательства.
Действительно, если речь идет о требовании добросовестности в
юридическом составе приобретательной давности, то в интересах
оборота законодательно закрепляется понимание добросовестности
с точки зрения рассмотренного ранее критерия «знал — не знал».
Если бы подход законодателя был иным, то невозможно было бы
ни гарантировать устойчивость гражданского оборота, ни объективно разрешить практические ситуации, связанные с фактическим
владением. Анализ действующих норм части первой ГК РФ приводит к выводу о том, что такой подход закреплен в нормах п. 1 ст. 220,
п. 1 ст. 234, п. 1 ст. 302, ст. 303.
Необходимо заметить, что такой объективный подход к пониманию гражданско-правовых категорий ни в теории, ни в практике
цивилистики не нов. Доказательством может служить концепция
категории вины в гражданском праве.
Когда же речь идет об общем принципе добросовестности в
осуществлении субъективных гражданских прав и исполнении обязанностей, а также о требовании добросовестности применительно
к гражданскому обороту, тогда содержание рассматриваемой категории может быть определено только через этические, нравственные составляющие. В упомянутой ситуации речь идет о тех случаях,
когда не может быть применен указанный объективный критерий в
силу отсутствия какого-либо конкретного относительного правоотношения. Здесь добросовестность — это честность, рачительность,
старательность, необходимая осмотрительность субъекта в гражданском обороте. Данный подход также вытекает из норм п. 2 ст. 6,
п. 3 ст. 10, п. 3 ст. 53 ГК РФ.
Изложенное толкование добросовестности находит выражение,
прежде всего, в группе фидуциарных договоров, таких как поручение, действие в чужом интересе без поручения. Доверительный характер взаимоотношений сторон названных договоров накладывает
несомненный отпечаток на законодательные установления. Последние, с одной стороны, имеют рамочный и диспозитивный характер,
242
с другой — вынуждены ссылаться на необходимую по обстоятельствам дела степень заботливости и осмотрительности участников правоотношения, как это сделано, например, в п. 1 ст. 980 ГК РФ
применительно к действию в чужом интересе без поручения. Отсутствие четких объективных критериев требований, предъявляемых к
поведению участников правоотношения и используемых для оценки такого поведения, отнюдь не случайно. В такого рода отноше-
1
ниях, пусть и не часто встречающихся в гражданском обороте
, установление объективных критериев невозможно, что продиктовано
как разнообразием и непредсказуемостью самих жизненных ситуаций, так и, главным образом, лично — доверительным, конфиденциальным характером взаимоотношений субъектов. Законодатель в
таких ситуациях совершенно сознательно отсылает к этическим,
нравственным, мало осязаемым критериям.
Охарактеризованный дуалистический подход законодателя к
пониманию добросовестности очевиден и продиктован самими реалиями и потребностями жизни.
Одновременно законодатель сел необходимым установить нормы ответственности за отступление от норм добросовестной экономической деятельности, гражданско-правовых отношений.
Так, статьей 10 ГК РФ закреплены пределы осуществления гражданских прав. В частности, не допускаются действия граждан и
юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением
причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в
иных формах. Не допускается также использование гражданских
прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление
доминирующим положением на рынке.
Одновременно, в случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, разумность действий и добросовестность
участников гражданских правоотношений предполагаются.
Гражданское законодательство отдельно определяет ответственность юридического лица (ст. 56 ГК РФ). Установлено, что юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений,
отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.
Учредитель (участник) юридического лица или собственник его
имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а
юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника. Однако законодатель предусмотрел ис-
1
О роли, характере и значении лично-доверительных (фидуциарных) сделок в
современном гражданском обороте см.: Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. 2-е изд. М., 2000. Т. II. Полутом 2. С.95 (автор главы — Е.А. Суханов).
243
ключения, указанные в ГК РФ. В частности, казенное предприятие
и финансируемое собственником учреждение отвечают по своим
обязательствам в особом порядке и на условиях (п. 5 ст. 113, ст. 115
и 120 ГК РФ). Ответственность также может наступить в том случае, если таковая предусмотрена учредительными документами
юридического лица.
Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать
обязательные для этого юридического лица указания либо иным
образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц
в случае недостаточности имущества юридического лица может быть
возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Формы ответственности за нарушение прав других лиц закреплены ст. 12 ГК, которая содержит описание способов защиты гражданских прав.
Субъекты маркетинговой деятельности, допустившие нарушение
прав других лиц, отступившие от норм добросовестной предпринимательской практики, сталкиваются с ситуацией, когда их неправомерные действия оспариваются. При этом сторона, права которой
были нарушены защищает их в соответствии с законом путем:
x признания права;
x восстановления положения, существовавшего до нарушения
права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;
x признания оспоримой сделки недействительной и применения
последствий ее недействительности, применения последствий
недействительности ничтожной сделки;
x признания недействительным акта государственного органа
или органа местного самоуправления;
x самозащиты права;
x присуждения к исполнению обязанности в натуре;
x возмещения убытков; (8) взыскания неустойки;
x компенсации морального вреда;
x прекращения или изменения правоотношения;
x неприменения судом акта государственного органа или органа
местного самоуправления, противоречащего закону;
x иными способами, предусмотренными законом.
Правовые отношения субъектов маркетинга с органами государственной власти и управления. Государственное регулирование рынка
и его институтов в современных условиях реализует основные
функции закона, связанные: с закреплением сложившихся реалий
правоотношений в сфере экономики, а также с охранением прав
субъектов экономической деятельности. Можно согласиться с авто-
244
рами1, которые выделяют среди наиболее актуальных такие направления государственного регулирования рыночной экономики, как
установление целей социального развития; закрепление экономической основы движения к рынку и рыночной динамики; определение круга субъектов рыночных отношений; запрещение в законе и
вытеснение юстицией неправовых средств ведения хозяйства и
коммерции; регламентация порядка разрешения рыночных дел и
споров о праве; установление юридической ответственности за совершение экономических преступлений.
Важное значение для установления равных возможностей для
цивилизованного маркетинга имеет антимонопольное законодатель-
ñòâî. Оно создает основу для борьбы со злоупотреблениями рекламой, товарным знаком, наименованием фирмы.
Оптимизация законодательства в сфере технического регулирова-
íèÿ деятельности юридических лиц, обеспечивающего достаточные
условия для свободного осуществления экономической деятельности,
реализации маркетинговой стратегии деятельности предприятий.
Техническое регулирование охватывает правоотношения, возникающие при разработке, принятии, применении и исполнении обязательных требований к продукции, а также к реализации. Кроме
того, субъектам экономической деятельности нормы технического
регулирования выражают требования к разработке, принятии, применении и исполнении на добровольной основе требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию ус-
2
луг, а также оценке соответствия
. Очевидно, что данные нормы
тесно связаны с задачами маркетинга предприятий, связанных с
продвижением качественного товара, обладающего конкурентоспособными преимуществами по сравнению с аналогичной продукции
других предприятий.
Важной правовой проблемой для повышения качества маркетинговой деятельности предприятий является определение содержания юридических знаний для специалистов экономического
профиля, а также их обучение основам правомерного поведения в
юридически значимых ситуациях.
3
Государственным стандартом
установлено, что в область про-
фессиональной деятельности маркетолога входит обеспечение взаи-
1
Теория государства и права: Учебник / Под ред. В.К. Бабаева. М.: Юристъ,
2004. Ñ. 235—251.
2
Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. ¹ 184-ФЗ «О техническом регулиро-
вании».
3
Государственный образовательный стандарт высшего профессионального образования. Специальность 061500 Маркетинг. Квалификация: маркетолог / Утвержден
23 марта 2000 г. ¹ 202 эк/сп.
245
модействия служб предприятий различных организационно-правовых форм в целях эффективной деятельности на рынке с учетом
требований потребителя, внутренних возможностей предприятия,
отраслевой специфики, технологии, организации производства,
эффективного природопользования. Для подготовки специалистов
такого уровня в Государственный стандарт включены правовые
дисциплины.
В составе общих гуманитарных и социально-экономических
дисциплин (федеральный компонент) в учебных программах представлен курс «правоведение». В его содержании изучаются понятия
и категории государства и права, гражданского права, семейного,
уголовного и экологического права.
В общепрофессиональные дисциплины (федеральный компонент) для студентов включен курс «Правовое регулирование маркетинговой деятельности». В его содержании изучаются вопросы о
статусе субъектов маркетинговой деятельности, ответственности
субъектов за соблюдение норм добросовестной коммерческой практики. В этом курсе изучаются правовые отношения субъектов с органами государственной власти и управления, содержание и порядок заключения договоров и регулирование внедоговорных обязательств в сфере маркетинга. Важное место в данном курсе занимает
также изучение расчетных и кредитных правоотношений, правовой
охраны собственности.
Специалистам-маркетолагам важно иметь твердые знания в области федерального законодательства, регулирующего рыночные
отношения в области конкуренции, добросовестной деловой практики, товарных знаков, защиты прав потребителей, антимонопольной деятельности, рекламы и др. Определенное место в учебном
курсе правового характера занимают темы, связанные с Кодексом
Международной Торговой палаты, регулирующего маркетинговую
деятельность в международной сфере.
Обучение будущих маркетологов должно включать вопросы содержания и практики правового обеспечения деятельности предприятия (организации). Приоритетными должны быть такие вопросы:
x претензионно-исковая работа, представительство в судах;
x осуществление функций представительства предприятия в от-
ношениях с третьими лицами;
x правовое обеспечение деятельности руководителя;
x правовое обеспечение деятельности бухгалтерии и налоговых
правоотношений;
x использование имущества предприятия; правовое сопровож-
дение трудовых правоотношений и вопросов социального
характера;
x правовое обеспечение корпоративных действий.
246
Усиление этических основ взаимодействия бизнеса и государственных служащих при осуществлении деятельности при продвижении товаров, продукции и услуг — важное направление повышения
правового регулирования экономической деятельности в современной России.
Маркетинговые стратегии связаны с осуществлением необходимых контактов к государственными служащими, убеждение их в
необходимости поддержки освоения рынков, развития производственной инфраструктуры, получение разрешения на распространение продукции, товаров и услуг. В данном контексте можно также
выделить проблему цивилизованного лоббизма. В настоящее время
активно обсуждается вопрос о создании законодательных основ не
теневого, а официального лоббизма со стороны предпринимательских и потребительских союзов, профессиональных объединений и
т.д.1 При установлении соответствующих правовых норм появится
возможность осуществления маркетинговых стратегий, направленных на развитие отдельных секторов рынка, а также инновационных услуг и перспективных отраслей производства.
Продвижение собственных экономических интересов предприятиями не должно сопровождаться вовлечением чиновников в незаконные схемы взаимодействия. Современная правовая система
устанавливает определенные гарантии заинтересованного и честного участия государственных служащих в реализации экономических
программ. Существенную роль в этом играет установление общих
принципов служебного поведения государственных служащих2. Они
установлены в целях повышения доверия общества, в том числе
субъектов экономической деятельности, к государственным институтам, обеспечения условий для добросовестного и эффективного
исполнения государственными служащими должностных (служебных) обязанностей, исключения злоупотреблений на государственной службе. Обращают на себя внимание нормы, связанные с обязанностью государственного служащего способствовать нормальной
экономической деятельности, а также с исключением конфликта
интересов при взаимодействии с представителями бизнеса.
При решении вопросов государственного регулирования маркетингового продвижения товаров при взаимодействии с государственными служащими предпринимателю целесообразно иметь в виду, что государственный служащий не должен оказывать предпочтения каким-либо профессиональным или социальным группам и
1
См., более подробно: Любимов А.П. Лоббизм как конституционно-правовой
институт. М., 1998 и др.
2
Указ Президента РФ от 12 августа 2002 г. ¹ 885 «Об утверждении общих
принципов служебного поведения государственных служащих»
247
организациям, быть независимым от влияния со стороны граждан,
профессиональных или социальных групп и организаций. Должностные лица должны исключать действия, связанные с влиянием каких-либо личных, имущественных (финансовых) и иных интересов,
препятствующих добросовестному исполнению должностных (служебных) обязанностей.
Российский законодатель счел необходимым ввести ограничения, связанные с государственной службой. Так, установлено, что
государственный служащий не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической, научной и иной
творческой деятельности.
Особое место занимает при анализе взаимодействия чиновников
и бизнеса категория «конфликт интересов» — ситуации, когда личная заинтересованность влияет или может повлиять на объективность исполнения должностных (служебных) обязанностей. При
возникновении угрозы конфликта интересов государственный служащий обязан сообщить об этом непосредственному руководителю
и выполнить его решение, направленное на предотвращение или
урегулирование данного конфликта интересов. Государственному
служащему запрещено использовать свое служебное положение для
оказания влияния на деятельность государственных органов, организаций, должностных лиц, государственных служащих и граждан
при решении вопросов, касающихся его лично.
Зарубежная практика содержит многочисленные нормы ограничения и запреты коммерческой деятельности госслужащих. В частности, Законом США об этике в деятельности государственных органов
(1978) для государственных служащих, включая Президента, установлено ограничение на возможность занять должность вне государственного аппарата. Кроме этого, Кодексом должностного поведения
Палаты представителей Конгресса США должностным лицам и служащим запрещено получение каких-либо благ, вне зависимости от
источника, если они окажут недолжное воздействие на деятельность
лица как члена палаты, должностного лица, служащего. Аналогичные
нормы мы встречаем во Франции. В этой стране Избирательным Кодексом (ст. 146) для парламентариев установлена несовместимость
мандата с главенством в каком-либо коммерческом предприятии и
даже с иным личным участием в таком предприятии.
Перспективы развития законодательства, регулирующего вопросы экономической деятельности, в том числе маркетинга, связаны с
созданием благоприятных условий для оптимизации экономических
и социальных отношений по поводу производства и продвижения
товаров и услуг. Представляется обоснованным выделить следующие вопросы:
x правовое регулирование инвестиционных мероприятий, суб-
сидий, дотаций в предпринимательстве;
248
x закрепление понятных и соблюдаемых всеми правовых норм в
отношениях собственности, аренде, банковском деле, валютных операциях;
x оптимизацию налоговой политики, которая является институ-
циональным инструментом поощрения предпринимательства,
а также усиление социальной направленности предпринимательства и рынка в целом.
Органы государственной власти должны также содействовать
созданию необходимых условий для функционирования свободного
предпринимательства в сфере мелкого и среднего бизнеса, если
этот бизнес увязан с производственной деятельностью. Это связано,
в свою очередь, с наличием правовых норм, обеспечивающих нормальную маркетинговую деятельность во всех ее проявлениях.
С точки зрения развития перспектив развития законодательства
в рассматриваемой сфере, можно отметить, что некоторыми авторами ставится вопрос о статуировании отдельной сферы правовых
знаний — маркетингового права1. Перспективы решения данной
проблемы достаточно позитивны, учитывая дальнейшее развитие
рыночных механизмов, а также укрепления правовых основ экономической деятельности.
Таким образом, в современных условиях представляется необходимым повысить внимание к правовым вопросам реализации целей маркетинга субъектов экономической деятельности. Это предопределяет, в частности, усиление правовой подготовки специалистов финансово-экономического профиля на базе высших учебных
заведений профессионального образования.
8.3. Ⱦɨɝɨɜɨɪɵ ɜ ɦɚɪɤɟɬɢɧɝɨɜɨɣ ɞɟɹɬɟɥɶɧɨɫɬɢ
При осуществлении маркетинговой деятельности применяются
следующие виды договоров:
x купли-продажи (гл. 30 ГК РФ);
x подряда (гл. 37 ГК РФ);
x выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских
и технологических работ (гл. 38 ГК РФ);
x возмездного оказания услуг (Глава 39 ГК РФ).
В ряде случаев субъектам хозяйственной деятельности необхо-
димы готовые маркетинговые материалы — обзоры рынков, поку-
1
Алексеев С.В. Правовое регулирование маркетинговой деятельности: Учебное
пособие для экономических вузов. М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2003;
Алексеев С.В. Маркетинговое право России: Учебник для вузов. М.: Норма, 2003;
Алексеев С.В. Маркетинговая деятельность: некоторые правовые аспекты //
Журнал российского права. 2003. ¹ 9.
249
пательского спроса, рейтинга СМИ и т.д. Покупка данный продуктов у их владельцев (как правило, это исследовательские центры,
маркетинговые службы и т.п.) осуществляется в соответствии с äî-
говором купли-продажи.
При необходимости субъекты хозяйственной деятельности мо-
гут привлечь к выполнению маркетинговых задач юридических и
физических лиц, способных к осуществлению специализированной
деятельности по продвижению товаров и услуг. Это может быть
произведено на основании договора подряда.
Составной частью маркетинговой деятельности являются рабо-
ты по изучению, исследованию, анализу рынка. Эта деятельность
может осуществляться на базе договора на выполнение научно-
исследовательских работ. К этой же категории задач можно отнести
и работы по приданию большей привлекательности товара путем
разработки оригинальной упаковки, которые могут проводится на
основе договора на выполнение опытно-конструкторских работ.
Маркетинговая деятельность может рассматриваться также как
получение информации о рынке, продвижении товаров, потребительском спросе и т.п., что предполагает применимость договоров
на оказание услуг (например, информационных). Можно предположить, что это ситуация прежде всего связана с заключением долговременных договоров предприятий с консалтинговыми фирмами на
долгосрочное обслуживание.
8.4. Ɋɟɝɭɥɢɪɨɜɚɧɢɟ ɨɬɞɟɥɶɧɵɯ
ɪɵɧɨɱɧɵɯ ɩɪɚɜɨɨɬɧɨɲɟɧɢɣ,
ɫɜɹɡɚɧɧɵɯ ɫ ɦɚɪɤɟɬɢɧɝɨɜɨɣ ɞɟɹɬɟɥɶɧɨɫɬɶɸ
Конкуренция. Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. ¹ 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» дает следующие основные понятия.
Конкуренция — состязательность хозяйствующих субъектов, когда их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие
условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.
Недобросовестная конкуренция — любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат положениям
действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут
причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации.
Доминирующее положение — исключительное положение хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов на
250
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]