Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Хозяйственное право. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция»
.pdf
тельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон,
обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.
5.2. Ɋɟɝɭɥɢɪɨɜɚɧɢɟ ɩɪɚɜɨɨɬɧɨɲɟɧɢɣ
ɧɚ ɪɵɧɤɟ ɬɨɜɚɪɨɜ, ɪɚɛɨɬ ɢ ɭɫɥɭɝ
Торговые сделки и контракты. Для более эффективного и простого
формирования торговых отношений субъекты хозяйственной деятельности прибегают к заключению торговых договоров посредством биржевых торгов.
Товарная биржа — юридическое лицо, формирующее оптовый
рынок путем организации и регулирования биржевой торговли,
осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в
заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам.
1. Сфера деятельности товарной биржи. Биржа вправе осуществлять деятельность, непосредственно связанную с организацией и
регулированием биржевой торговли.
Биржа не может осуществлять торговую, торгово-посредническую и иную деятельность, непосредственно не связанную с организацией биржевой торговли. Данное ограничение не распространяется на юридическое и физическое лицо, являющееся членом биржи.
Биржа не вправе осуществлять вклады, приобретать доли (паи),
акции предприятий, учреждений и организаций, если указанные
предприятия, учреждения и организации не ставят целью осуществление деятельности, непосредственно связанную с организацией и
регулированием биржевой торговли.
2. Биржевые союзы, ассоциации и другие объединения. Биржи
могут создавать союзы, ассоциации и иные объединения для координации своей деятельности, защиты интересов своих членов и
осуществления совместных программ, в том числе для организации
совместных торгов.
Запрещается создание биржевых союзов, ассоциаций и других
объединений, если их образование противоречит требованиям антимонопольного законодательства РФ, а также являются недействительными соглашения и действия бирж, имеющие целью или влекущие за собой устранение либо ограничение конкуренции в биржевой торговле.
Биржевой товар — не изъятый из оборота товар определенного
рода и качества, в том числе стандартный контракт и коносамент
(транспортная накладная) на указанный товар, допущенный в установленном порядке биржей к биржевой торговле.
151
Биржевым товаром не могут быть недвижимое имущество и
объекты интеллектуальной собственности.
Биржевая сделка — зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Порядок регистрации и оформления биржевых сделок устанавливается биржей.
Биржа вправе применять санкции к участникам биржевой торговли, совершающим небиржевые сделки на данной бирже.
Биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи.
Виды биржевых сделок следующие. Участниками биржевой торговли в ходе биржевых торгов могут совершаться сделки, связанные:
а) с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара;
б) с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки (форвардные
сделки);
в) с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении
стандартных контрактов на поставку биржевого товара (фьючерсные сделки);
г) с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в
отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого
товара (опционные сделки);
д) другие сделки в отношении биржевого товара, контрактов
или прав, установленные в правилах биржевой торговли.
Предметом простых и форвардных биржевых сделок является
реальный товар, т.е. вещи, имеющиеся в наличии. По сроку исполнения обязательств простые сделки в отношении реального товара
являются кассовыми (с немедленным исполнением), а форвардные
сделки — срочными (с отсроченным сроком исполнения обязательств).
Предметом фьючерсных и опционных сделок являются имущественные права, при этом предмет фьючерсных сделок — стандартные (фьючерсные) контракты, а предмет опционных сделок — права на будущую передачу прав и обязанностей в отношении реального товара или стандартного (фьючерсного) контракта; такие права
называются в биржевой торговле также опционными контрактами
(или опционами).
Фьючерсный контракт — это документ, определяющий права и
обязанности на получение (передачу) имущества (включая деньги,
валютные ценности и ценные бумаги) или информации с указанием порядка такого получения (передачи). Обязательства по получению (передаче) имущества или информации по фьючерсному контракту прекращаются с приобретением однородного фьючерсного
контракта, предусматривающего соответственно передачу (получе-
152
ние) такого же имущества или информации, либо с их исполнением. Фьючерсные контракты могут обращаться только в биржевой
торговле.
Опционный контракт (опцион) — это документ, определяющий
права на получение (передачу) имущества (включая деньги, валютные ценности и ценные бумаги) или информации с условием, что
держатель опционного контракта может отказаться от прав по нему
в одностороннем порядке.
Фьючерсные контракты и биржевые опционные контракты (опционы) не являются ценными бумагами.
Фьючерсные и опционные сделки в отличие от форвардных не
являются срочными сделками с реальным товаром, и на них не
распространяются нормативные акты, касающиеся срочных сделок.
При применении нормативных актов о срочных сделках следует
исходить из того, что в отличие от форвардных контрактов на поставку зерна, нефти, газа, ценных бумаг, валютных ценностей и т.п.
вещей такие акты не применяются к обороту фьючерсных контрактов и опционных контрактов (опционов) в биржевой торговле, даже
если фьючерсные и опционные контракты предоставляют их держателям имущественные права в отношении зерна, нефти, газа, ценных бумаг, валютных ценностей и т.п. вещей.
Биржевая торговля осуществляется путем:
x совершения биржевых сделок биржевым посредником от
имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет
или от своего имени и за счет клиента (брокерской деятельности);
x совершения биржевых сделок биржевым посредником от сво-
его имени и за свой счет в целях последующей перепродажи
на бирже (дилерской деятельности).
Биржевое посредничество в биржевой торговле осуществляется
исключительно биржевыми посредниками.
Биржевые посредники — брокерские фирмы, брокерские конторы и независимые брокеры.
Брокерской конторой в целях настоящего Закона является филиал или другое обособленное подразделение предприятия, учреждения, организации, имеющее отдельный баланс и расчетный счет.
Независимым брокером является физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке в качестве предпринимателя,
осуществляющего свою деятельность без образования юридического
лица.
Посетители биржевых торгов — юридические и физические лица, не являющиеся членами биржи и имеющие в соответствии с учредительными документами биржи право на совершение биржевых
сделок.
153
Посетители биржевых торгов могут быть постоянными и разовыми.
Постоянные посетители, являющиеся брокерскими фирмами,
брокерскими конторами или независимыми брокерами, вправе
осуществлять биржевое посредничество в порядке и на условиях,
установленных Законом
Постоянные посетители не участвуют в формировании уставного капитала и управлении биржей.
Постоянные посетители пользуются услугами биржи и обязаны
вносить плату за право на участие в биржевой торговле в размере,
определенном соответствующим органом управления биржи.
Предоставление постоянному посетителю права на участие в
биржевых торгах на срок более трех лет не допускается.
Число постоянных посетителей не должно превышать тридцати
процентов от общего числа членов биржи.
Разовые посетители биржевых торгов имеют право на совершение сделок только на реальный товар, от своего имени и за
свой счет.
Договор поставки. Оптовый оборот товаров, отношения между
профессиональными продавцами и покупателями традиционно рассматриваются как поставка товаров.
Договор поставки — это один из видов договора купли-продажи,
ориентированный на регулирование отношений по реализации различных товаров, складывающихся в основном между профессиональными участниками имущественного оборота, которые занимаются производством и оптовой торговлей сырьем, материалами,
комплектующими изделиями, оборудованием. Выделение договора
поставки в качестве особого вида договора купли-продажи было продиктовано необходимостью учета специфики указанных правоотношений, требующих более жесткого и детального регулирования.
Договором поставки признается такой договор купли-продажи,
по которому продавец (поставщик), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок
или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю
для использования в предпринимательской деятельности или в
иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным
подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).
Особый субъектный состав данного договора, характеризующийся тем, что в качестве поставщика может выступать только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация.
Некоммерческие организации могут быть поставщиками товаров
только в том случае, если такого рода деятельность разрешена их
учредителями и осуществляется в рамках их целевой правоспособности. Товары, поставляемые по договору поставки, производятся
154
или закупаются поставщиком. Таким образом, в качестве поставщика по общему правилу выступают коммерческие организации
или индивидуальные предприниматели, специализирующиеся на
производстве соответствующих товаров либо профессионально занимающиеся их закупками.
В силу договора поставки покупателю передаются товары для их
использования в предпринимательской деятельности или в иных
целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Следовательно, и покупателем по договору поставки должна являться, как правило, коммерческая организация (индивидуальный предприниматель).
При этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве предпринимателя
(оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов
для ремонтных работ и т.п.). Однако если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.
И все же основным смыслом выделения договора поставки в
отдельный вид договора купли-продажи следует признать необходимость обеспечения детальной правовой регламентации отношений, складывающихся между профессиональными участниками
имущественного оборота. Наиболее оптимален договор поставки, к
примеру, для регулирования взаимоотношений между производителями товаров и поставщиками сырья, материалов либо комплектующих изделий; между изготовителями товаров и оптовыми торговыми организациями, специализирующимися на реализации указанных товаров. Данные правоотношения должны отличаться стабильностью и иметь долгосрочный характер. Поэтому в правовом
регулировании поставочных отношений преобладающее значение
имеют не разовые сделки по передаче товаров, а долгосрочные договорные связи между поставщиками и покупателями.
Существенным условием для договоров поставки, предусматривающих поставку товаров в течение всего срока действия договора
отдельными партиями, служит период поставки (ст. 508 ГК РФ),
т.е. обусловленные сторонами сроки поставки отдельных партий
товаров. Если в договоре периоды поставки не определены, то следует исходить из того, что товары должны поставляться равномерными партиями помесячно. В этом случае периодом поставки будет
считаться один месяц. В зависимости от конкретных условий взаимоотношений, наряду с определением периодов поставки, в договоре могут быть установлены график поставки (декадный, суточный
и т.п.) и самостоятельная ответственность за его нарушение.
155
Важное значение в поставочных отношениях имеет порядок исполнения поставщиком своих обязанностей по поставке товаров
покупателю (ст. 509 ГК РФ). Поставка должна осуществляться путем отгрузки (передачи) товаров покупателю по договору или лицу,
указанному в нем в качестве получателя. В случаях, когда договором предусмотрено право покупателя давать поставщику указания
об отгрузке товаров конкретным получателям (отгрузочные разнарядки), отгрузка товаров должна производиться поставщиком тем
получателям, которые указаны в отгрузочной разнарядке. Содержание отгрузочной разнарядки и сроки ее направления покупателем
поставщику определяются договором.
При наличии в договоре условия о поставке товаров по отгрузочным разнарядкам покупателя обязанности поставщика следует
рассматривать как выполняемые в порядке встречного исполнения
(ст. 328). Непредставление покупателем отгрузочной разнарядки в
установленный срок дает поставщику право отказаться от исполнения договора либо приостановить отгрузку товаров.
С учетом долгосрочного характера договорных отношений сторон, когда выполнение поставщиком своих обязанностей осуществляется путем многократных отгрузок отдельных партий товаров в
соответствующие периоды поставки, важное значение в поставочных отношениях приобретает регулирование порядка восполнения
недопоставки товаров. Поставщик, допустивший недопоставку в отдельном периоде, обязан восполнить недопоставленное количество
товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия
договора, если иное не будет предусмотрено самим договором.
Неисполнение поставщиком обязанности по поставке товаров
покупателю либо просрочка в исполнении этой обязанности влечет
применение ответственности в форме возмещения убытков или
взыскания неустойки (если таковая предусмотрена законом или договором).
Одним из последствий неисполнения либо ненадлежащего исполнения договора поставки при определенных условиях может
служить реализация соответственно поставщиком или покупателем
прав на односторонний отказ от исполнения договора. Это допускается в случае существенного нарушения договора одной из сторон. Статья 523 ГК РФ называет те нарушения условий договора со
стороны как поставщика, так и покупателя, которые предполагаются существенными и, следовательно, могут служить основанием для
отказа контрагента от исполнения договора, т.е. для его одностороннего расторжения или изменения. К их числу относятся:
x неоднократное нарушение поставщиком сроков поставки то-
варов или поставка им товаров ненадлежащего качества с не-
156
достатками, которые не могут быть устранены в приемлемый
для покупателя срок;
x неоднократное нарушение покупателем сроков оплаты това-
ров или неоднократная невыборка последним товаров.
Одним из видов купли-продажи является поставка товаров для
государственных нужд. Будучи покупателем товаров, необходимых
для удовлетворения потребностей государства, РФ и ее субъекты
действуют как участники гражданско-правовых отношений (ст. 124
ГК РФ).
Особенности данных правоотношений вызваны участием в них
такого своеобразного субъекта гражданского права, как государство.
Следует отметить, что для российского законодательства весьма
характерно и даже традиционно особое регулирование отношений,
связанных с поставками товаров для удовлетворения потребностей
государства. Так, еще в дореволюционном гражданском законодательстве такие правоотношения регламентировались Положением о
казенных подрядах и поставках, предусматривавшим особенности
заключения договоров поставки и подряда с казной (т.е. с государством). Такие договоры могли быть заключены только посредством
торгов или запечатанных объявлений. Торги проводились путем записи предложений желающих вступить в договор с казной относительно цены товаров или подрядных работ. Казенное учреждение
принимало то предложение, которое было наиболее выгодно государству. Заключение договоров посредством запечатанных объявлений состояло в том, что казенное учреждение публиковало объявление, в котором содержалось указание о предмете договора и некоторых его условиях, а также приглашение потенциальным поставщикам и подрядчикам делать свои предложения. Такие предложения предъявлялись в запечатанных пакетах, которые вскрывались одновременно. Расчет был на то, что каждый желающий вступить в договор с казной, опасаясь более привлекательных предложений со стороны конкурентов, будет стараться предложить наиболее выгодные для государства условия.
При поставке товаров для государственных нужд могут использоваться как простая, так и сложная структура договорных связей.
В случае простой структуры договорных связей поставка осуществляется поставщиком (исполнителем) в соответствии с условиями
государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд непосредственно государственному заказчику либо указанным им получателям без заключения с последними поставщиком (исполнителем) каких-либо договоров на поставку товаров для
государственных нужд.
Ïðè сложной структуре договорных связей государственным кон-
трактом на поставку товаров для государственных нужд предусмат-
157
ривается прикрепление государственным заказчиком поставщикаисполнителя к конкретным покупателям для заключения с ними
договоров поставки товаров для государственных нужд на основании извещения о прикреплении, выдаваемого заказчиком. При заключении таких договоров между поставщиком-исполнителем и
покупателями согласовываются условия о количестве и качестве товаров, порядке их доставки и принятии покупателем и т.п.
Заключение договора на торгах. Гражданско-правовой договор
может быть заключен в результате проведения торгов. На них могут
быть выставлены такие виды объектов гражданских прав, как вещи,
включая деньги и ценные бумаги, а также имущественные права.
Правовые нормы о торгах широко представлены в специальном,
в том числе приватизационном, законодательстве. К нему относятся: Закон о приватизации; Положение об организации продажи находящихся в государственной или муниципальной собственности
акций открытых акционерных обществ на специализированном
аукционе и Положение об организации продажи государственного
или муниципального имущества на аукционе, утвержденные постановлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. ¹ 585 и др.
Выбор для заключения договора такого способа, как торги, ограничен содержательным условием: если он не вступает в противоречие с существом договорного обязательства. Однако ГК РФ не
раскрывает данной позиции, оставляя возможность для ее произвольного толкования.
Контрагентом названного договора становится лицо, выигравшее торги. Так, право приобретения государственного или муниципального имущества принадлежат тому покупателю, который предложил в ходе конкурса наиболее высокую цену за указанное имущество, при условии выполнения таким покупателем условий конкурса. Именно с ним заключается договор купли-продажи государственного или муниципального имущества.
В то же время существует ряд исключений из этого правила.
При проведении конкурса при равенстве двух и более предложений
о цене государственного или муниципального имущества победителем признается тот участник, чья заявка была подана раньше других заявок.
В качестве вещи может быть выставлен любой движимый или
недвижимый материальный объект, если иное не оговорено в законе. Так, например, по Федеральному закону «О соглашениях о разделе продукции» — это минеральное сырье, поиск, разведка и добыча которого может осуществляться на территории РФ, а также на
континентальном шельфе и (или) в пределах исключительной экономической зоны РФ. Закон о приватизации предусматривает про-
158
дажу на аукционе имущественных комплексом федеральных унитарных предприятий.
Исключения из названного правила должны быть оговорены в
законе. Например, из имущества должника, которое оставляет конкурсную массу, исключается имущество, изъятое из оборота, имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе
права, основанные на имеющейся лицензии на осуществлении отдельных видов деятельности, а также иное предусмотренное Законом о несостоятельности (банкротстве) имущество. Имущественное
право может быть предметом торгов. Посредством аукционов реализуются на внутреннем рынке из Государственного фонда драгоценных металлов и драгоценных камней РФ необработанные природные алмазы специальных размеров массой 10,8 карата и более.
Предметом такого аукциона является право на заключение договора
купли-продажи алмазов специальных размеров.
Выделяются две основные формы, в которых осуществляются
торги: это аукцион или конкурс. При аукционной форме торгов
имущество или право на имущество передается физическому или
юридическому лицу, предложившему наивысшую цену. Это лицо
признается выигравшим торги на аукционе.
Конкурс — это способ выявления поставщика (исполнителя) товаров (работ, услуг) для государственных нужд, обеспечивающего
лучшие условия исполнения государственного контракта.
На аукционе продается государственное или муниципальное
имущество в случае, если его покупатели не должны выполнять какие-либо условия в отношении такого имущества. Право его приобретения принадлежит покупателю, который предложит в ходе
торгов наиболее высокую цену за такое имущество.
Ɏɨɪɦɵ ɬɨɪɝɨɜ
Ʉɨɧɤɭɪɫ:
ɜɵɢɝɪɚɜɲɢɦ ɩɪɢɡɧɚɟɬɫɹ ɥɢɰɨ,
ɤɨɬɨɪɨɟ ɩɪɟɞɥɨɠɢɥɨ ɥɭɱɲɢɟ
ɭɫɥɨɜɢɹ
Ɉɬɤɪɵɬɵɣ:
ɜ ɬɨɪɝɚɯ ɦɨɠɟɬ ɭɱɚɫɬɜɨɜɚɬɶ ɥɸɛɨɟ ɥɢɰɨ
Ɂɚɤɪɵɬɵɣ:
ɜ ɬɨɪɝɚɯ ɭɱɚɫɬɜɭɸɬ ɫɩɟɰɢɚɥɶɧɨ ɩɪɢɝɥɚɲɟɧɧɵɟ ɥɢɰɚ
Ðèñ. 5.3. Торги. Формы торгов
Ⱥɭɤɰɢɨɧ:
ɜɵɢɝɪɚɜɲɢɦ ɩɪɢɡɧɚɟɬɫɹ ɥɢɰɨ, ɩɪɟɞ-
ɥɨɠɢɜɲɟɟ ɧɚɢɛɨɥɟɟ ɜɵɫɨɤɭɸ ɰɟɧɭ
159
Специализированным аукционом признается способ продажи акций на открытых торгах, при котором все победители получают акции
открытого акционерного общества по единой цене за одну акцию.
На конкурсе могут продаваться предприятие как имущественный комплекс или акции созданного при приватизации открытого
акционерного общества, которые составляют более чем 50% уставного капитала указанного общества, если в отношении указанного
имущества его покупателю необходимо выполнить определенные
условия.
В качестве организатора торгов может выступать собственник
вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация, например государственный заказчик в лице федерального органа исполнительной власти, а также юридическое лицо,
которому государственный заказчик на условиях договора передал
часть своих функций по проведению конкурса (см. Федеральный закон «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд»).
Встречаются случаи, когда заключение договоров о продаже вещи или имущественного права осуществляется только путем проведения торгов: такие случаи должны быть прямо названы в ГК РФ
или ином законе.
В соответствии со ст. 13 Федерального закона от 23 июня 1999 г.
¹ 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» (в
ред. от 30 декабря 2001 г.) перечень финансовых организаций, привлекаемых для осуществления отдельных операций со средствами
соответствующего бюджета, определяется путем проведения открытого конкурса.
В статье 110 Закона о несостоятельности (банкротстве) установлено, что продажа предприятия-должника осуществляется в порядке,
установленном федеральным законом, путем проведения открытых
торгов в форме аукциона, если иное не установлено этим Законом.
Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.
Правила организации торгов и порядок их проведения применяются и к публичным торгам, проводимым в порядке исполнения
решения суда, например если речь идет о процедуре ликвидации
несостоятельного предприятия, осуществляемой по решению арбитражного суда, а также во всех иных случаях, предусмотренных
процессуальным законодательством.
Организация и порядок проведения торгов. Порядок проведения
торгов может быть двояким: могут проводиться как открытые, так и
закрытые аукционы и конкурсы. Они различаются по кругу лиц,
которые могут принять участие в торгах: это могут быть любые лица или специально приглашенные на торги.
160
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]