Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Хозяйственное право. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция»
.pdf
менте можно играть, программа для ЭВМ решает задачи поиска
информации и т.п.).
Что касается товарищеского сотрудничества, законом или договором может предусматриваться оказание содействия сторонами
друг другу в исполнении обязательств.
Но для этого нет нужды в декларировании товарищеского сотрудничества как общего принципа исполнении обязательств.
Исполнение обязательства, произведенное надлежащим образом, прекращает обязательство. В литературе утвердилось мнение,
что исполнение обязательства — разновидность сделки. Это тезис
нуждается в уточнении. Далеко не любые действия лица, совершаемые в осуществление субъективного права или во исполнение обязанности, можно отнести к сделкам, например, если обязательство
исполняется путем воздержания от совершения определенных действий, совершения фактического действия (например, перевозка
пассажиров).
Кредитор, принимая исполнение, основанное на сделке, обязан
по требованию должника выдать ему расписку в получении исполнения полностью или частично или вернуть ему долговой документ.
Должнику, не позаботившемуся о фиксации факта исполнения обязательства, будет сложно доказать, что обязательство уже исполнено
(при возникновении спора). Вместе с тем должник не обязан требовать от кредитора выдачи расписки. Он может, например, исполнить денежное обязательство, послав сумму долга по почте, телеграфным переводом, исполнить обязательство внесением долга в
депозит нотариуса, а в случаях, предусмотренных законом, — в депозит суда.
Например, при уклонении кредитора от принятия исполнения,
неизвестности его места нахождения, недееспособности кредитора
и отсутствии у него представителя должник может исполнить обязательство, внеся деньги в депозит нотариуса.
Возможность или недопустимость исполнения обязательства по
частям обусловлена особенностями предмета обязательства. Так,
невозможно исполнение по частям, когда предметом исполнения
является неделимая вещь, произведение изобразительного искусства как объект авторского права, акция и другие ценные бумаги в
единственном числе, нежилое помещение, предоставляемое в аренду. То есть когда само существо обязательства, предмет исполнения
могут исключать исполнение обязательства по частям.
В то же время большие партии сырья, материалов передаются
по частям в согласованных объемах поставок; поэтапно строятся и
сдаются комплексы по договору подряда на капитальное строительство; завозится груз на склад получателя по договору автомобильной перевозки грузов и т.д.
91
Предлагаемое должником исполнение по частям, когда оно
должно исполняться в целом и наоборот, кредитор вправе (но не
обязан) не принять. В таком случае должник считается просрочившим исполнение и должен за просрочку отвечать. Если, например, кредитор правомерно отказался от принятия части долга (когда исполнение следовало произвести в целом по кредитному обязательству), должник обязан платить проценты исходя из всей суммы долга, включая сумму, от принятия которой кредитор правомерно отказался.
Юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем, принадлежащим
им имуществом.
Учредитель (участник) юридического лица или собственник его
имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а
юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ для товариществ и обществ с дополнительной ответственностью, либо учредительными документами юридического лица.
Лицо, которое в силу закона или учредительных документов выступает от имени юридического лица, обязано по требованию его учредителей (участников), если иное не предусмотрено законом или
договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.
Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать
обязательные для этого юридического лица указания, либо иным
образом имеют возможность определять его действия, то на таких
лиц в, случае недостаточности имущества юридического лица, может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Особенности правового статуса субъектов предпринимательства на
финансовом рынке. В подготовке специалистов экономического про-
филя выделяются сложные по содержанию темы в рамках финансово-кредитных отношений, предполагающие умение обучаемых ориентироваться в правоотношениях, регулируемых различными отрас-
1
лями и суботраслями права — гражданского права
2
. Как правило, по данным проблемам нет исчерпывающего
права
, финансового
толкования в рамках существующего законодательства, что вызывает правовые коллизии и предполагают учет правоприменительной
практики.
1
Глава 3 ч. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации.
2
Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. ¹ 395-I «О банках и банковской дея-
тельности».
92
Это предопределяет, в частности, развитие в научном и прикладном аспектах экономическо-правовых категорий по корпоративным проблемам современных рыночных отношений: в рамках
1
гражданско-правовых отношений
субъектов
2
, международного права3. Ряд авторов прямо ставят вопрос
о корпоративном праве, как особой подотрасли права
, защиты прав корпоративных
4
.
Одной из сложных комплексных финансово-правовых проблем
является взаимодействие кредитных организаций и корпоративных
клиентов со сложной организационно-правовой структурой. Так, в
настоящее время однозначно понимаемых и исчерпывающих норм,
регулирующих весь комплекс возникающих при этом правоотношений, в существующей юридической практике нет.
В качестве юридической позиции обучаемому предлагается следующий подход для ведения центральной компанией финансовопромышленной группы или основным обществом счетов других участников финансово-промышленной группы или дочерних обществ.
Центральная компания (основное общество) и другие участники
(дочерние общества) открывают счета в одном банке.
Дочернее общество к заключенному договору банковского счета
подписывает с банком дополнительное соглашение о том, что полномочия по распоряжению счетом клиента могут переданы клиентом третьему лицу (поверенному). В этом случае полномочия
третьего лица по распоряжению счетом клиента дополнительно
подтверждаются следующими документами, предоставляемыми
клиентом в банк:
а) договором поручения, заключенным между клиентом (доверителем) и третьим лицом (поверенным) о передаче полномочий по
распоряжению счетом поверенному;
б) карточкой с образцами подписей и оттиска печати доверителя (дочернего общества), в которую включаются образцы первых и
вторых подписей должностных лиц поверенного (основного общества), уполномоченных распоряжаться счетом, и печать поверенно-
1
Шабунова И.Н. Корпоративные отношения как предмет гражданского права //
Журнал российского права. ¹ 2. 2004; Ломакин Д.В. Корпоративные отношения
и предмет гражданско-правового регулирования // Законодательство. ¹ 5. 2004;
Степанов П.В. Корпоративные отношения в гражданском праве // Законодательство. ¹ 6. 2002; Степанов П.В. Корпорации в российском гражданском праве // Законодательство. ¹ 4. 1999.
2
Петникова О.В. Защита прав участников корпоративных отношений // Журнал
российского права. ¹ 6. 2002.
3
Лысенко Д.Л. К вопросу о дипломатической защите транснациональных корпораций // Журнал российского права, ¹9, сентябрь 2002 г.
4
См., например: Телюкина М.В., Тарасов В.И. Целесообразность существования
института крупных сделок в корпоративном и конкурсном праве // Законодательство. ¹ 11. 2002.
93
го. Карточка подписывается руководителем и главным бухгалтером
доверителя с проставлением печати и удостоверяется нотариусом либо вышестоящей организацией (в случае открытия текущих счетов);
в) доверенностями доверителя на каждого из должностных лиц
поверенного, имеющих право первой и второй подписи, и включенных в карточку с образцами подписей и оттиска печати.
Кроме того, если, например, дочерние общества (участники
финансово-промышленной группы) являются акционерными обществами либо обществами с ограниченной ответственностью они
должны предоставить в банк документы о передачи полномочий
(всех или части) единоличного исполнительного органа коммерческой организации (поверенному). Передача полномочий единоличного исполнительного органа (руководителя) доверителя, в том
числе полномочия по управлению счетами, предусмотрена в законодательстве об акционерных обществах
2
ной ответственностью
. Могут быть следующие документами о пе-
1
и обществах с ограничен-
редачи полномочий:
x решение общего собрания акционеров (участников), оформ-
ленное в виде заверенной копией протокола или выписки из
протокола общего собрания;
x договор, заключенный между дочерним обществом и основным
обществом по передаче полномочий единоличного исполнительного органа по распоряжению денежными средствами
(ведению счетом) на банковском счете от дочернего общества
к основному. Такой договор должен быть гражданскоправовым и может быть в виде следующих договоров: поручения, комиссии, агентского или доверительного управления.
Действующим законодательством предусмотрено
3
, что банк обязан гарантировать тайну банковского счета, операций по счету и
сведений о клиенте. Справки по операциям и счетам могут быть
предоставлены банком только самим клиентам или их представителем и соответствующим, указанным в законе, уполномоченным государственным органам.
Для получения основным обществом информации по банковским счетам дочерних обществ, дочерние общества должны выдать
на соответствующих должностных лиц основного общества доверенности, в которых необходимо предусмотреть полномочия на получение: выписок о движении денежных средств по счету; платеж-
1
Ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. ¹ 208-ФЗ «Об акционерных
обществах».
2
Ст. 33, 40, 42 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. ¹ 14-ФЗ «Об общест-
вах с ограниченной ответственностью».
3
Ст. 857 ч. 2 ГК РФ и ст. 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности».
94
ных (расчетных) документов о поступлении и (или) списании денежных средств со счета.
Расчетные и кредитные отношения составляют значительный
объем всех хозяйственных отношений между субъектами гражданских правоотношений. Они являются неотъемлемым элементом
рыночной системы экономики, которая строится на партнерских
отношениях, предполагающих взаимный и возмездный характер
этих отношений.
В соответствии с действующим законодательством кредитные
организации имеют исключительное право осуществлять следующие банковские операции в работе с корпоративными клиентами:
x привлекать денежные средства юридических лиц во вклады;
x размещать привлеченные средства от своего имени и за свой
счет на условиях возвратности, кратности, срочности;
x открывать и вести банковские счета корпоративных клиентов;
x осуществлять расчеты по поручению юридических лиц;
x проводить инкассацию денежных средств и кассовые обслу-
живания;
x осуществлять куплю-продажу иностранной валюты в налич-
ной и безналичной формах;
x привлекать во вклады и размещать драгоценные металлы;
x выдавать банковскую гарантию.
Кредитные организации, помимо перечисленных функций могут осуществлять следующие сделки:
x выдавать поручительства за третьих лиц, предусматривающее
исполнение обязательств в денежной форме;
x приобретать право требования от третьих лиц исполнения обя-
зательств в денежной форме;
x осуществлять доверительное управление денежными средст-
вами и иным имуществам по договору с корпоративными
клиентами;
x проводить операции с драгоценными металлами и драгоцен-
ными камнями;
x предоставить в аренду корпоративным клиентам специальные
помещения или находящиеся в них сейфы для хранения документов и ценностей;
x совершать лизинговые операции;
x оказывать консультационные и информационные услуги.
Однако, безусловно, ведущей формой кредитных отношений в
рыночной экономике является банковский кредит, т.е. предоставленные банками и другими кредитными организациями денежных
ссуд корпоративным клиентам, а также товарного или коммерческого кредита.
95
К сожалению, необходимо констатировать, что данный сектор
кредитных отношений в абсолютных величинах за последний период не имеет значительного роста. Возник странный парадокс, когда
казна государства ломится от избытка нефтедолларов, а российские
корпорации сидят на голодном пайке.
Как одним из существенных причин сложившаяся, является отсутствие доверия между кредитными организациями и корпоративными клиентами, отсутствие финансовой дисциплины и, зачастую,
неэтичное поведение последних, непродуманный финансовый менеджмент и как результат неплатежеспособность заемщика.
Корпоративные клиенты как никогда нуждаются в деньгах для
модернизации, развития рынка.
Федеральная служба по финансовым рынкам направила на рассмотрение Правительства РФ перспективную стратегию развития
финансового рынка России до 2008 г. В результате ее осуществления финансовый рынок будет расти опережающими темпами, доступ к банковским кредитным капиталам получат большинство российских корпоративных компаний.
Стоит обратить внимание и на весьма интересную инициативу
авторов закона о кредитных историях
1
по внедрению в России единой системы формирования, обработки и использования, в первую
очередь кредиторами, информации характеризующей как в целом
заемщика, так и своевременность исполнения им своих обязательств по договорам займа (кредита), повышения защищенности
кредиторов и заемщиков за счет общего снижения кредитных рисков, установления пруденциального надзора за корпоративными
клиентами и повышения эффективности работы кредитных организаций.
Согласно стратегии теперь в отношении корпоративных клиентов и не только, желающих стать заемщиками по договору займа
(кредита) будет формироваться кредитная история, т.е. информация, которая будет характеризовать исполнение заемщиком принятых на себя обязательств по договорам займа (кредита) и храниться
в бюро кредитных историй. Кредитная история в свою очередь состоит из титульной части, основной части и дополнительной (закрытой) части. Бюро кредитных историй обеспечивает хранение
кредитной истории в течение 15 лет. Совокупность информации,
указанной в ст.4 указанного закона, полученной бюро кредитных
историй является ограниченно оборотоспособным объектом и может быть предоставлена пользователям кредитных историй на основании договора либо запроса.
1
Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. ¹ 218-ФЗ «О кредитных историях».
96
То, что во взаимоотношениях корпоративного клиента и банка,
как правило, не клиент ведет дела с банком, а банк с клиентом, является актуальным как для становления банков в современных условиях, так и для экономики России в целом. Особое внимание в
работе банковского сектора уделяется наиболее актуальной для российских условий проблематике оценки финансовой состоятельности
и надежности потенциального корпоративного клиента и как следствие — целесообразности установления партнерских отношений.
Используя описанный подход можно практически регулировать
правоотношения, связанные с ведением и получением информации
по банковским счетам корпоративных клиентов. Предполагается,
что освоение этой позиции позволит субъектам предпринимательской деятельности осознанно реализовать наиболее обоснованные с
юридической точки зрения стратегии финансово-экономической
деятельности.
3.3. Ƚɚɪɚɧɬɢɢ ɪɟɚɥɢɡɚɰɢɢ ɩɪɚɜ
ɧɚ ɩɪɟɞɩɪɢɧɢɦɚɬɟɥɶɫɤɭɸ ɞɟɹɬɟɥɶɧɨɫɬɶ
Свобода экономической деятельности, гарантированная ст. 8 Конституции РФ, обеспечивается правом каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской
и иной экономической деятельности. В основу нормы ч. 1 ст. 34
положен принцип диспозитивности, характеризующий самостоятельность, свободу субъектов в распоряжении своими правами.
Они, исходя из своих способностей и интересов, по общему правилу, самостоятельно определяют направления и способы использования принадлежащих им материальных средств, устанавливают необходимые хозяйственные связи и приемлемые условия их осуществления.
Субъектами права являются граждане России, лица с двойным
гражданством, иностранные граждане и лица без гражданства. Включение в круг субъектов этого права юридических лиц, на наш
взгляд, необоснованно, поскольку положения ст. 34 в совокупности
с другими статьями главы 2 о правах и свободах человека и гражданина составляют основы правового статуса личности в РФ, т.е. физического, а не юридического лица. Этот вывод не отрицает права
юридических лиц на свободу экономической деятельности, которое
принадлежит им на основании ст. 8 Конституции РФ.
Однако в контексте статьи юридические лица следует рассматривать не как субъекты права, а как одну из форм реализации физическими лицами права на свободное осуществление предпринимательской и иной экономической деятельности.
97
Заниматься предпринимательской деятельностью могут граждане,
достигшие 18 лет или вступившие в брак ранее этого возраста, а также эмансипированные несовершеннолетние с 16 лет, т.е. полностью
дееспособные. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет,
а также совершеннолетние граждане, ограниченные в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками и наркотическими средствами, могут заниматься предпринимательской деятельностью с согласия законных представителей — родителей, усыновителей или попечителей. По достижении 16 лет несовершеннолетние также вправе быть членами кооперативов в соответствии с
законами о кооперативах.
По общему правилу, иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами наравне с российскими гражданами. Им предоставляется национальный режим осуществления
предпринимательской и иной экономической деятельности. Например, правила, установленные гражданским законодательством,
применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц
без гражданства и иностранных юридических лиц. Вместе с тем
возможны изъятия из этого правила, ограничивающие их правоспособность по сравнению с правоспособностью граждан России.
Такие ограничения могут устанавливаться только федеральным
законом или международным договором РФ.
В соответствии с ч. 3 ст. 55 Конституции РФ в целях защиты
основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и
законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и
безопасности государства вводятся ограничения прав на занятие
предпринимательской деятельностью для некоторых категорий российских граждан.
Лишение права, т.е. запрещение заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью, может применяться в качестве основного или дополнительного наказания к лицу, признанному виновным в совершении преступления. Это наказание применяется к лицам, совершившим, в частности, такие преступления,
как воспрепятствование законной предпринимательской деятельности; регистрация незаконных сделок с землей; уклонение от уплаты
налогов с организаций; обман покупателей; злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами; превышение
полномочий служащими частных охранных или детективных служб;
коммерческий подкуп.
Занимаясь предпринимательской и иной экономической деятельностью, граждане становятся субъектами правоотношений, где
имущество является объектом права. Поэтому необходимо точно
определить термин «имущество», тем более что в гражданском праве этот термин используется неоднозначно: и для обозначения вещи
98
или определенной совокупности вещей, и для объединения имеющих денежную оценку как вещей, так и имущественных прав.
В ч. 1 ст. 34 Конституции РФ термин «имущество» употребляется как собирательное понятие, включающее в себя следующие виды
объектов гражданских прав: вещи, в том числе деньги и ценные бумаги, иное имущество (т.е. материальные объекты внешнего мира),
имущественные права; работы и услуги; информацию, результаты
интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права
на них (интеллектуальная собственность). В целях осуществления
предпринимательской и иной экономической деятельности граждане могут использовать и некоторые принадлежащие им нематериальные блага, которые так или иначе связаны с их способностями,
например деловую репутацию, право авторства.
Свободно использовать можно лишь имущество, находящееся в
частной собственности. Граждане вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего им имущества любые действия, направленные на осуществление предпринимательской и иной
экономической деятельности, не противоречащие закону и иным
правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом
интересы других лиц.
Предпринимательство является разновидностью экономической деятельности. Определение предпринимательской деятельности дается в ст. 2 ГК РФ, содержащей основные признаки предпринимательской деятельности:
x деятельность направлена на извлечение прибыли в имущест-
венных отношениях;
x эта деятельность должна быть систематической;
x такая деятельность может осуществляться только после ее ре-
гистрации в установленном порядке.
Основная цель предпринимательской деятельности — систематическое получение прибыли и ее распределение между участниками.
Целью «иной экономической деятельности», как правило, является решение социально-культурных задач. К ней относится, например, благотворительная деятельность.
Не относится к предпринимательской деятельность частнопрактикующих лиц (врачей, массажистов и др.), педагогов, лиц творческого труда (архитекторов, изобретателей и др.) и многих других,
чей труд приносит лишь доход в форме соответствующего вознаграждения, но не прибыль. Как правило, физические лица, осуществляя не предпринимательскую деятельность, используют в основном свои способности и в меньшей степени — имущество.
Согласно ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации
о нотариате от 11 февраля 1993 г. (Ведомости РФ. 1993. ¹ 10. Ст. 357)
99
деятельность нотариуса не является предпринимательством и не
преследует цели извлечения прибыли.
Имеются различия и в организационно-правовых формах экономической деятельности. Граждане могут осуществлять экономическую деятельность в качестве индивидуальных предпринимателей,
учредителей (участников, членов) юридических лиц, а также без специального оформления своего организационно-правового статуса.
В числе субъектов предпринимательской деятельности, осуществляемой без образования юридического лица, ГК РФ называет
гражданина, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, и главу крестьянского (фермерского) хозяйства, который признается предпринимателем с момента государственной регистрации хозяйства.
Деятельность граждан-предпринимателей регламентируется теми же нормами, что и предпринимательская деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из существа правоотношений.
Особенности же правового регулирования устанавливаются законодательством.
Граждане могут создавать юридические лица в качестве их учредителей, быть участниками (членами) юридических лиц. В зависимости от целей деятельности гражданское законодательство определяет виды юридических лиц (см. ст. 50 ГК РФ).
Некоторыми видами деятельности, не относящимися к предпринимательству, например, педагогической или благотворительной
граждане могут заниматься и без специального оформления своего
организационно-правового статуса (регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, подписания учредительного договора
юридического лица, регистрации создаваемой организации).
Для осуществления определенных видов деятельности необходимо получение специального разрешения (лицензии). Виды этой
деятельности, должны определяться только законом (ст. 49 ГК РФ).
В ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. ¹ 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (СЗ РФ. 2001. ¹ 33.
Ст. 3430) установлен перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии.
Некоторыми видами деятельности можно заниматься только
после прохождения аттестации и получения квалификационного аттестата. Так, для осуществления аудиторской деятельности требуется получение и аттестата, и лицензии. Определенными видами деятельности, например, изготовлением и реализацией наркотических,
сильнодействующих и ядовитых веществ, граждане вообще не вправе заниматься.
Нарушение права на свободное использование способностей и
имущества для предпринимательской и иной экономической дея-
100
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]