Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Хозяйственное право. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция»
.pdf
2. Охарактеризуйте отечественное законодательство в сфере предпринимательства.
3. Проведите анализ правовых норм, гарантирующих реализацию
прав на предпринимательство. В каких правовых актах они содержаться?
4. Опишите правовые нормы, закрепляющие обязанности предпринимателей.
5. Каковы правовые основы защиты предпринимательства в Российской Федерации? Как связаны между собой гарантии реализации
и гарантии защиты предпринимательства? Назовите способы защиты прав в соответствии с гражданским законодательством.
6. Назовите формы вины и виды ответственности предпринимателей за неправомерные действия.
Ɂɚɞɚɧɢɹ ɞɥɹ ɫɚɦɨɫɬɨɹɬɟɥɶɧɨɝɨ ɜɵɩɨɥɧɟɧɢɹ
1. Торговая компания «Вымпел» заключила договор с грузоперево-
зочной фирмой о перевозке товара со склада в торговые помещения. Половина товара была доставлена в назначенный срок, остальная часть товара была доставлена на следующий день. Компания «Вымпел» потребовала выплатить неустойку. Грузоперевозочная фирма отказалась выплатить неустойки, ссылаясь на отсутствие такого условия в договоре.
Раскройте понятие «неустойка». Правомерны ли требования компании «Вымпел»? Что регулирует правоотношения сторон в случае отсутствия условия в договоре?
2. Трамвай, принадлежащий МУП «Ветер», сошел с путей и столк-
нулся со стоявшим у обочины автомобилем.
Будет ли МУП нести ответственность? В каком объеме несут ответственность унитарные предприятия?
3. Компания «Самоцвет» заключило договор с предпринимателем
Пономаревым В.Р. о хранении сельскохозяйственной техники на зимний период. В зимний период Пономарев В.Р. обязывался хранить технику и поддерживать ее в рабочем состоянии. В период хранения из-за
отсутствия надлежащего ухода и нарушения условий хранения техника
пришла в негодное состояние. Компании «Самоцвет» Пономарев В.Р.
объяснил, что заболел гриппом и обслуживать технику не мог, о чем
предоставил справку из больницы.
Будет ли Пономарев В.Р. нести ответственность? В каком объеме
несут ответственность индивидуальные предприниматели?
4. Гражданин Ясыченко П.С., закончивший курсы «успешное предпринимательство сегодня», решил зарегистрировать себя в качестве индивидуального предпринимателя и заняться выращиванием и последующей продажей цветов.
Имеет ли право указанное лицо претендовать на статус индивидуального предпринимателя, если да, то при каких условиях? Каким
субъектам общественных отношений принадлежит право на предпринимательскую деятельность в РФ?
111
ȽɅȺȼȺ
x
x
x
x
x
Ɉɪɝɚɧɢɡɚɰɢɨɧɧɨ-ɩɪɚɜɨɜɵɟ
ɮɨɪɦɵ ɩɪɟɞɩɪɢɧɢɦɚɬɟɥɶɫɤɨɣ
ɞɟɹɬɟɥɶɧɨɫɬɢ
ɂɡɭɱɢɜ ɝɥɚɜɭ, ɜɵ ɭɡɧɚɟɬɟ:
ɨɛ ɨɫɨɛɟɧɧɨɫɬɹɯ ɯɨɡɹɣɫɬɜɟɧɧɵɯ ɬɨɜɚɪɢɳɟɫɬɜ;
ɨ ɪɚɡɧɵɯ ɮɨɪɦɚɯ ɯɨɡɹɣɫɬɜɟɧɧɵɯ ɨɛɳɟɫɬɜ;
ɨ ɩɪɚɜɚɯ ɫɨɛɫɬɜɟɧɧɨɫɬɢ ɩɪɨɢɡɜɨɞɫɬɜɟɧɧɵɯ ɤɨɨɩɟɪɚɬɢɜɨɜ.
ȼɵ ɫɭɦɟɟɬɟ:
ɨɫɭɳɟɫɬɜɥɹɬɶ ɩɪɚɜɨɜɭɸ ɩɨɞɞɟɪɠɤɭ ɭɩɪɚɜɥɟɧɢɹ ɩɪɟɞ-
ɩɪɢɧɢɦɚɬɟɥɶɫɤɨɣ ɨɪɝɚɧɢɡɚɰɢɟɣ.
ȼɵ ɩɨɥɭɱɢɬɟ ɞɨɫɬɚɜɥɟɧɢɟ:
ɨ ɩɪɚɜɨɦɨɱɢɹɯ ɜ ɨɬɧɨɲɟɧɢɢ ɩɪɢɛɵɥɢ ɢ ɢɦɭɳɟɫɬɜɚ ɩɪɟɞ-
ɩɪɢɧɢɦɚɬɟɥɶɫɤɨɣ ɨɪɝɚɧɢɡɚɰɢɢ.
4.1. ɉɨɧɹɬɢɟ «ɨɪɝɚɧɢɡɚɰɢɨɧɧɨ-ɩɪɚɜɨɜɚɹ ɮɨɪɦɚ»
Предпринимательство может существовать в определенных организационно-правовых формах. Им присущи организационные и правовые при-
знаки, являющиеся общими для юридических лиц — предпринимательских организаций различных видов. К этим признакам относятся следующие:
1) юридическое лицо может создаваться лишь в порядке, установленном законом; нарушение установленного порядка лишает
деятельность юридического лица должной правовой защиты;
2) любое юридическое лицо может формироваться в тех организационно-правовых формах, которые установлены законом;
3) юридическое лицо правомочно действовать лишь в рамках,
очерченных законом;
4) на всех юридических лиц, к какой бы организационноправовой форме они ни относились, распространяется требование
соблюдать в своей деятельности законность.
Согласно ст. 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерче-
скими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных това-
112
риществ и обществ, производственных кооперативов, государственных
и муниципальных унитарных предприятий. В иных организационноправовых формах коммерческие организации создаваться не могут.
Юридические лица — некоммерческие организации могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или
религиозных организаций (объединений), учреждений, благотворительных и иных фондов (например, негосударственных пенсионных
фондов), а также в других формах, предусмотренных законом. Организационно-правовые формы некоммерческих организаций наряду с ГК РФ (ст. 116—123) могут определяться и другими законами,
в частности, Федеральным законом «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 г. ¹ 7-ФЗ.
Предусмотренное ГК РФ деление юридических лиц на коммерческие
и некоммерческие организации представляется, на наш взгляд, не вполне
удачным. И неудивительно, что ограничительный перечень коммерческих и неограниченность организационно-правовых форм некоммерческих организаций вызвал дискуссию в правовой литературе.
Различие между коммерческими и некоммерческими организациями налагает определенный отпечаток на их правовой статус и
правоспособность. Как известно, в настоящее время возникают новые отношения между хозяйственными обществами и товариществами, производственными кооперативами и другими организациями, и возможность формирования новых организационно-правовых
форм коммерческих организаций отрицать нельзя. К тому же не все
перечисленные в ст. 50 ГК РФ коммерческие организации (например, унитарные предприятия), а также некоммерческие организации являются таковыми. Поэтому следовало бы пойти по пути более конкретной выработки отличительных признаков как коммерческой, так и некоммерческой организации, как сделано в отноше-
1
нии понятия «юридическое лицо»
.
Признаки, характерные для коммерческой организации, можно
выявить через призму имущественных и неимущественных прав участников организации. Участники некоммерческих организаций
лишаются большинства существенных прав, в частности, права на
участие в распределении прибыли, на долю в имуществе организации при прекращении членства, на получение «ликвидационной
квоты». Экономическая ответственность участников некоммерческой организации за результаты ее деятельности практически сведена к нулю.
1
Понятие юридического лица давно сложилось и четко закреплено в законе
(ст. 48 ГК РФ). Организационно-правовая форма юридического лица — это совокупность конкретных признаков, объективно выделяющихся в системе общих
признаков юридического лица и существенно отличающих данную группу юридических лиц от всех остальных.
113
С учетом перечисленных признаков коммерческих и некоммерческих организаций можно было бы более точно определить типы
юридических лиц и не ограничивать в законодательстве их организационно-правовые формы.
4.2. ɏɨɡɹɣɫɬɜɟɧɧɵɟ ɬɨɜɚɪɢɳɟɫɬɜɚ
Хозяйственные товарищества — коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным
(складочным) капиталом (ч. 1 ст. 66 ГК РФ). В европейском континентальном праве такие организации называются компаниями
или фирмами, а в американском праве — корпорациями.
По действующему законодательству РФ хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества è товарище-
ñòâà íà âåðå (коммандитного товарищества). Их участниками могут
быть как индивидуальные предприниматели, так и коммерческие организации. Имущество таких товариществ, созданное за счет вкладов,
произведенное и приобретенное в процессе деятельности хозяйственного товарищества, принадлежит им на праве собственности.
Конкретный предприниматель или коммерческая организация
одновременно могут быть участниками лишь одного товарищества,
если только они не выступают в качестве коммандитиста (ч. 2
ст. 69 ГК РФ). Государственные и муниципальные органы не вправе выступать в качестве участника-вкладчика, за исключением случаев, установленных законом.
Единственным учредительным документом товарищества является его учредительный договор. Он должен быть подписан всеми
полными товарищами.
Вложениями в складочный капитал могут быть деньги, ценные
бумаги, вещи, а также имущественные права, имеющие денежную
оценку. В соответствии с заключенным договором участники товарищества занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам
принадлежащим им имуществом.
Вклад может быть сделан не только в денежной форме, но и передачей помещения, транспортных средств и иным образом. Эта
форма расширяет экономическую базу товарищества, позволяет аккумулировать средства для крупных предпринимательских действий.
Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех участников и слова «полное
товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких
участников с добавлением слов «и компания» или «полное товарищество».
114
Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников либо совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам.
При совместном ведении дел товарищества для совершения каждой сделки требуется согласие всех его участников. Если ведение
дел товарищества поручается одному или некоторым членам, то остальные члены для совершения сделки от имени товарищества
должны иметь доверенность от участника, на которого возложено
ведение таких дел.
Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную
ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Субсидиарная ответственность означает дополнительную ответственность всех товарищей пропорционально размеру их вклада.
Так, если имущества товарищества недостаточно для погашения
долгов, то товарищи отвечают лично принадлежащим им имуществом пропорционально сделанным вкладам. Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об этом товариществу.
В товариществе на вере наряду с полными товарищами в формировании складочного капитала принимают участие так называемые
коммандитисты, т.е. вкладчики, которые не принимают участия в
предпринимательской деятельности, но получают прибыль и несут
риск убытков в пределах сделанного вклада. Такая форма позволяет
привлекать дополнительные капиталы лиц, заинтересованных в своих свободных денежных средств.
Следует отметить, что отсутствие специального нормативного
акта о полных и коммандитных товариществах, регулировавшего
правовой режим их имущества, в частности состав и порядок формирования складочного капитала, являющегося стартовым капиталом развития товарищества и гарантирующего возможные требования кредиторов, совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками, ответственность за нарушение обязательств по внесению вкладов, гарантии прав полных товариществ от банкротства приводит к
затруднениям в процессе применения немногих имеющихся в
ГК РФ норм о товариществах.
Не решен вопрос об органах управления полных и коммандитных товариществ. Недостаточно разработан правовой механизм выхода участника из товарищества и выделения ему доли из складочного капитала. Предусматривая возможность участника предупреждать товарищество о своем выходе, законодатель не дает ответа на
вопрос, кто принимает решение об уважительности отказа сотрудничать, каковы последствия признания причины неуважительной.
Участнику, выбывшему из товарищества, выплачивается стоимость части имущества, соответствующая его доле в складочном капитале, а по соглашению с ним возможна выдача имущества. При
115
этом доли других участников уменьшаются. Как практически осуществляется такая процедура — неизвестно. Участник товарищества
по законодательству вправе передать свою долю или ее часть в
складочном капитале другому участнику товарищества либо третьему лицу при условии согласия всех членов товарищества. Но неизвестно, как поступать, если такое согласие не достигнуто.
Нерешены проблемы правового положения товариществ предпринимателей данной организационно-правовой формы, поэтому
полные и коммандитные товарищества не нашли должного распространения в России.
4.3. ɏɨɡɹɣɫɬɜɟɧɧɵɟ ɨɛɳɟɫɬɜɚ
Другая группа организационно-правовых форм коммерческих организаций — хозяйственные общества, которые подразделяются следующим образом:
x общества с ограниченной ответственностью;
x общества с дополнительной ответственностью;
x акционерные общества;
x дочерние и зависимые общества.
Общество с ограниченной ответственностью (ÎÎÎ) — общество,
уставный капитал которого разделен на доли участников, не несущих
личной имущественной ответственности по долгам созданного ими
общества (ч. 1 ст. 87 ГК РФ). Юридическая форма общества с ограниченной ответственностью создана в Германии в конце XIX в. и после
Первой мировой войны стала использоваться в континентальном европейском праве. Англо-американское право не восприняло эту форму. Вместо нее была принята конструкция «закрытой компании» —
ЗАО, которая была перенесена в законодательство РФ (где ООО и
ЗАО выполняют одну и ту же экономическую функцию).
Участники общества несут солидарную ответственность по его
обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части каждого
участника общества.
Общество несет ответственность по своим обязательствам всем
принадлежащим ему имуществом, но не отвечает по обязательствам
своих участников. В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, имеющих
право давать обязательные для общества указания либо иным образом определять его действия, на указанных участников или других
лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Правовое положение общества с ограниченной ответственностью
определяется ст. 87—94 ГК РФ и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».
116
Полное фирменное наименование общества должно содержать полное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Государственная регистрация общества проводится по его
местонахождению. Общество может иметь дочерние и зависимые
общества с правами юридического лица.
Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не
вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено
Федеральным законом (ст. 7 Закона «Об обществах с ограниченной
ответственностью»).
Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество,
состоящее из одного лица.
Число участников не должно быть более 50 человек. Если же
оно превысит установленный законом предел, то общество в течение года должно быть преобразовано в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Уставный капитал
общества состоит из номинальной стоимости долей его участников.
Управление обществом строится на следующих принципах. Высший орган — общее собрание, исключительной компетенцией которого является решение принципиальных вопросов (изменение
устава, утверждение годовых отчетов, распределение прибыли и
убытков, реорганизация или ликвидация общества). Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания, не могут
быть переданы им для решения исполнительному органу общества.
Уставом общества может быть предусмотрено формирование
совета директоров (наблюдательного совета) общества. Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять
более 1/4 состава совета директоров общества.
Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем
совета директоров (наблюдательного совета).
Руководство текущей деятельностью общества осуществляется
единоличным исполнительным органом общества или единоличным
исполнительным органом общества и его коллегиальным исполнительным органом. Исполнительные органы подотчетны общему собранию участников и совету директоров общества.
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если уставом не предусмотрено иное.
Доли в уставном капитале переходят к наследникам граждан и
правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если уставом общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных учредителей.
117
Участник общества вправе в любое время выйти из общества
независимо от согласия других его участников или общества. В случае выхода участника его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе. При этом общество обязано выплатить
участнику общества, подавшему заявление о выходе, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было
подано заявление, либо с согласия участника общества выдать ему
в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной его
оплаты — действительную стоимость части его доли, пропорциональную оплаченной части.
x Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответ-
ственностью» установлена ответственность участников общества за неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих
обязательств. Речь идет об ответственности (солидарной) учредителей общества по обязательствам, связанным с учреждением ООО, возникшим до его государственной регистрации.
Общество может возложить на себя ответственность по обязательствам учредителей, если есть последующее одобрение их
действий общим собранием ООО.
x Общество с дополнительной ответственностью — это хозяйст-
венное общество, участники которого несут солидарную ответственность по его долгам при недостатке имущества общества
своим личным имуществом в одинаковом для всех кратном
размере к стоимости их вкладов (ч. 1 ст. 95 ГК РФ).
Личная имущественная ответственность участников ограничена
определенной частью их имущества, предусмотренной в учредительных документах общества (например, трех- или пятикратный
размер стоимости вклада в уставный капитал).
При банкротстве одного из участников его дополнительная ответственность по обязательствам общества распределяется между
остальными участниками, поэтому общая сумма дополнительных
гарантий кредиторам общества остается неизменной.
За исключением указанной субсидиарной ответственности участников статус общества с дополнительной ответственностью аналогичен ООО и укладывается в правовые нормы (ч. 3 ст. 95 ГК РФ).
Правовое положение акционерного общества (АО) наряду с ГК РФ
определяется Федеральным законом «Об акционерных обществах».
Создание АО в процессе приватизации существенно отличается от
обычного порядка учреждения хозяйственных обществ. В таких условиях не происходит объединения капиталов различных лиц для формирования уставного капитала общества. Экономическую основу АО
при приватизации составляет имущество, закрепленное за конкретным
предприятием на праве хозяйственного ведения и являющееся госу-
118
дарственной или муниципальной собственностью. Стоимостью этого
имущества определяется размер уставного капитала общества, а на соответствующую сумму выпускаются акции, распределяемые между
юридическими и физическими лицами.
Акционерным обществом признается коммерческая организация,
уставный капитал которой разделен на определенное число акций,
удостоверяющих обязательственные права участников, т.е. акционеров
(ст. 2 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
Как и другие хозяйствующие субъекты, акционерные общества
создаются в учредительном порядке, но законодательство различает
общий и специальный порядок учреждения АО. В частности, особое внимание уделяется образованию АО путем их реорганизации
(слияния, присоединения, выделения и разделения), а также преобразованию обществ.
Учредителями АО могут быть как юридические лица, так и граждане, в том числе иностранные, согласно Закону об иностранных
инвестициях. Число учредителей общества закрытого типа не может
быть более 50. Государственные органы (органы местного самоуправления), если иное не установлено федеральными законами, не
могут выступать в качестве учредителей акционерного общества.
Акционерное общество приобретает права юридического лица с
момента его государственной регистрации. Учредительным документом акционерного общества является его устав. Он подготавливается учредителями при создании общества и утверждается общим
собранием учредителей.
Устав АО должен содержать все основные характеристики АО,
как это определено ч. 2 ст. 52 и ч. 3 ст. 98 ГК РФ. Для функционирования акционерного общества помимо учредительных документов
необходимы разработка и принятие локальных нормативных актов
(положение об акциях, проспект эмиссии акций и других ценных
бумаг, договор на покупку акций, положение об управлении акционерным обществом, положение о порядке распределения прибыли
и возмещения убытков акционерного общества), устанавливающих
правовые основы внутрихозяйственной деятельности акционерного
общества.
Устав определяет права акционеров по категориям акций. В нем
закрепляется организационное строение АО, определяются структура его органов, порядок их образования и деятельности. Согласно
закону только в уставе, принимаемом единогласно, могут предусматриваться ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, или общей их номинальной стоимости для одного
акционера. Изменения и дополнения вносятся в устав АО по решению общего собрания акционеров и приобретают силу для третьих
лиц с момента государственной регистрации.
119
Минимальный уставный капитал АО заранее определен законодателем. Для открытого общества он должен составлять не менее
1000-кратной, а для закрытого — не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества.
Таким образом, в отличие от товариществ, акционеры заранее
ограничивают свою ответственность по обязательствам общества
только в пределах внесенных ими вкладов. Личное имущество акционеров не может в данном случае стать объектом для удовлетворения требований кредиторов, и последним приходится рассчитывать
лишь на уставный капитал общества.
Как правило, при формировании АО его учредители формируют
минимальный уставный капитал, опасаясь за перспективу работы
общества. Законодательство предоставляет акционерам возможность
создавать уставный капитал в рассрочку. При регистрации АО любого типа следует оплатить не менее 50% уставного капитала. Оставшаяся часть должна быть внесена в течение года с момента регистрации.
При выборе типа акционерного общества учредителям следует
учесть наличие своих возможностей в формировании первоначальной финансовой базы.
Наименование АО может оформляться на русском, иностранном
языках, а также на языках народов РФ. Полное фирменное наименование на круглой печати АО с указанием местонахождения
должно быть на русском языке — государственном языке России.
Законодательство в зависимости от состава учредителей, способа
формирования уставного капитала и статуса его участников
(ст. 97 ГК РФ) различает два вида акционерных обществ — открытые и закрытые.
Открытое акционерное общество формирует уставный капитал
путем выпуска и свободной публичной продажи акций, хотя законоположения в интересах защиты прав акционеров предусматривают
оплату уставного капитала учредителями. Акционеры данного типа
общества отчуждают свои акции без согласия других акционеров.
Закрытым акционерным обществом признается общество, акции
которого распределяются лишь среди учредителей и иного указанного заранее круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую
подписку и распределение акций. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами, а в соответствии с уставом и в рамках ограничений закона таким преимущественным правом обладает и АО в целом.
В акционерном обществе предусмотрена трехзвенная система
управления: общее собрание, совет директоров (наблюдательный
совет), который в обязательном порядке создается, если в обществе
120
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]