Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Преступления в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Уголовная ответственность за легализацию (отмывание) преступных доходов. У
.pdf
определенного вида1. Сама же правовая составляющая включает разноплановые
1
виды деятельности: административно-правовую, гражданско-правовую, уголовно-правовую, оперативно-розыскную, уголовно-процессуальную, уголовноисполнительную.
Наша позиция совпадает и с точкой зрения международного законодателя. Напомним, что в Конвенции Совета Европы в содержание противодействия
отмыванию доходов от преступной деятельности включается выявление, изъятие и конфискация преступно нажитого имущества, что и свидетельствует о
комплексном и системном подходе к правовому регулированию охраны экономических отношений.
Какова же современная отечественная законодательная основа противодействия легализации преступных доходов? Ответ очевиден: если нет четкого
представления о противодействии, то и сложно выстроить системный подход к
упорядочению его элементов, т.е. создать механизм правового воздействия на
негативные общественные отношения в сфере экономической деятельности,
связанных с вбросом грязных денег.
Так, Концепция национальной стратегии противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (Утв. Президентом РФ 11 июня 2005 г. № Пр–984) рассматривает противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, не в качестве самостоятельного, целенаправленного вида охраны экономических отношений, а как одно из стратегических средств борьбы с терроризмом
и преступностью. При таком формулировании цели правового механизма регулирования охраны на первый план в качестве правовых средств противодействия должны ставиться имущественные санкции за корыстные преступления,
главной из которых является конфискация имущества, нажитого преступным
путем, или даже конфискация всего или части имущества преступника как вид
наказания. Однако законодатель искусственно снижает эффективность такого
воздействия, предусмотрев конфискацию имущества в качестве иной меры уголовно-правового характера только за определенные преступления (см.: п. «а»
ч. 1 ст. 104.1 УК РФ). Более того, подавляющая их часть не корыстные (к примеру, в данном перечне нет ст. 159–159.6 УК РФ, а между тем мошенничество в
финансовой сфере — это один из наиболее распространенных в настоящее время способов получения криминальных доходов, в том числе и замаскированных
См.: Криминология. Учебник / Жариков Ю.С. и [др.] / Под ред. В.П. Ревина. М.: Изд-во СГУ,
2011. С. 228.
51
взяток), а насильственные преступления1. Хотя сам Закон исходит из того, что в
1
2
результате такой общественно опасной деятельности не получается криминальный доход, наоборот, расходуются деньги — финансируется терроризм. Это
означает, что правовыми средствами охраны экономических отношений законодатель пытается воздействовать на наиболее опасные угрозы общественному
порядку, основам конституционного строя и безопасности государства2.
Но такой подход изначально рассчитан на применение конфискации
имущества как дополнительного вида наказания, предполагающего изъятие
имущества, принадлежащего как преступнику, так и членам его семьи (напомним, что Закон о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, был принят в 2001 году, когда в УК РФ еще существовала ст. 52 «Конфискация имущества» в качестве наказания).
Международный законодатель занимает более прогрессивную позицию. Так, в Варшавской
конвенции «об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности
и о финансировании терроризма» от 16 мая 2005 г. в приложении дан перечень преступлений, за которые следует предусмотреть конфискацию имущества. Это следующие общественно опасные деликты: участие в организованных преступных группах и вымогательстве; терроризм, включая финансирования терроризма; торговля людьми и незаконный провоз мигрантов; сексуальная эксплуатация,
включая сексуальную эксплуатацию детей; незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ; незаконный оборот оружия; незаконный оборот краденых и иных товаров; коррупция и
взяточничество; мошенничество; фальшивомонетничество; производство контрафактной и пиратской
продукции; экологические преступления; убийство, тяжкие телесные повреждения; похищение людей, незаконное ограничение свободы и захват заложников; разбой или кража; контрабанда; вымогательство; подделка документов; пиратство; торговля инсайдерской информацией и манипулирование
рынком.
ход не соответствует ч. 1 ст. 2 Международной конвенции о борьбе с финансированием терроризма
(Принята резолюцией 54/109 Генеральной Ассамблеи ООН от 09 декабря 1999 года), определяющей,
что за финансирование такого рода деятельности уголовному преследованию подлежит любое лицо,
«если оно любыми методами, прямо или косвенно, незаконно и умышленно предоставляет средства
или осуществляет их сбор с намерением, чтобы они использовались, или при осознании того, что они
будут использованы, полностью или частично, для совершения:
ного из договоров, перечисленных в приложении, и содержащемуся в нем определению;
ского лица или любого другого лица, не принимающего активного участия в военных действиях в
ситуации вооруженного конфликта, или причинить ему тяжкое телесное повреждение, когда цель
такого деяния в силу его характера или контекста заключается в том, чтобы запугать население или
заставить правительство или международную организацию совершить какое-либо действие или воздержаться от его совершения».
сирование терроризма нет (кроме соучастия в форме пособничества — ч. 5 ст. 33 УК РФ. Но для реализации такого квалификационного подхода необходимо вскрыть основной состав (к примеру, ст. 205 УК
РФ, что существенно затрудняет предупреждения данных преступлений), следовательно, нет и необходимости в подобной фискальной деятельности, поскольку положения регулятивного законодательства
остаются без уголовно-правового обеспечения (карательных санкций), как это предусмотрено применительно к отмыванию преступных доходов: предписания Закона — ст. 174, 174.1 УК РФ).
В этом отношении следует акцентировать внимание на том, что такой законодательный под-
а) какого-либо деяния, представляющего собой преступление согласно сфере применения од-
b) любого другого деяния, направленного на то, чтобы вызвать смерть какого-либо граждан-
В отечественном уголовном законодательстве специальных норм об ответственности за финан-
52
Несколько позже Федеральным законом от 30 октября 2002 г. № 131–ФЗ1
1
«О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем» стало регулироваться и противодействие финансирования терроризма. И эта новелла в тот момент тоже была обеспечена существующей системой уголовно-правовых санкций.
Однако последующие изменения, внесенные в уголовный закон 8 декабря
2003 года, разрушили формировавшуюся десятилетиями систему уголовноправового воздействия на лиц, совершающих корыстные преступления в виде
промысла.
Не понимать этого законодатель не мог, значит логично предположить:
его замысел был иной, более узкий, нежели обозначенный в Законе, а именно — минимизировать финансовую подпитку террористической деятельности,
в том числе не только криминальными деньгами, но и из легальных источников. Для этого как раз и необходимо поставить под административный контроль все крупные финансовые операции и сделки с недвижимым имуществом,
независимо от их направленности.
Под эти цели сформулированы и современные положения Закона о
ПОД/ФТ.
В частности, предметом его правового регулирования выступают общественные отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и
лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными
средствами или иным имуществом с государственными органами, осуществляющими контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом.
Как видим, такая постановка вопроса свидетельствует об особенностях
данного Закона. Они связаны с несоответствием его названия («противодействие легализации… доходов, полученных преступным путем…») и содержания. О том, что противодействие представляет собой многогранную и многоаспектную деятельность, мы говорили выше, Закон же регулирует только один
вид деятельности — выявление сомнительных финансовых операций и сделок с
имуществом. В этом случае речь идет о правовой регламентации не правоохранительной, а исключительно фискальной деятельности. И занимаются ею Минфин РФ и Банк России.
А значит и не может быть достигнута цель Закона о ПОД/ФТ — защита
прав и законных интересов граждан, общества и государства путем создания
правового механизма выявления и пресечения деяний, связанных с легализаци-
Собрание законодательства РФ. 2002. № 44. Ст. 4296.
53
ей (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием
1
2
терроризма.
Недостатки правового регулирования ответственности за легализацию
преступных доходов связаны и с коллизией, возникшей в результате подписания Российской Федерацией 26 ноября 2009 г. новой редакции Страсбургской
конвенции — Варшавской конвенции «Об отмывании, финансировании терроризма, выявлении, аресте и конфискации доходов от преступлений» от 16 мая
2005 года1. В случае ее ратификации нашим государством потребуется внесение дальнейших изменений в отечественное законодательство.
К примеру, подлежит изменению норма ч. 2 ст. 104.1 УК РФ, запрещающая изымать в порядке конфискации законно приобретенную часть имущества,
смешанного с преступно нажитым. Пункт «b» ст. 5 «Замораживание, изъятие
или конфискация» новой Конвенции предусматривает противоположное правило — о конфискации всего имущества (в размере определенной стоимости
смешанных доходов), в том числе и приобретенного из законных источников,
«если доходы от преступления смешаны, полностью или частично, с таким
имуществом…».
Потребуется приведение в соответствие с Варшавской Конвенцией и мер
по предупреждению отмывания преступных доходов, пока же в отечественном
Законе речь идет не о мерах противодействия обозначенным выше общественно опасным видам деятельности таковых, а о способах выявления указанных
преступлений2. Судите сами — в соответствии со ст. 4 это: организация и осуществление внутреннего контроля; обязательный контроль; запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, за исключением информирования клиентов о
приостановлении операции, об отказе в выполнении распоряжения клиента о
совершении операций, об отказе от заключения договора банковского счета
(вклада), о необходимости предоставления документов по основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным законом; иные меры, принимаемые в соответствии с федеральными законами.
Сообщение МИД России для СМИ [Электронный ресурс] «О подписании Российской Феде-
рацией Конвенции Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от
преступной деятельности и о финансировании терроризма от 16 мая 2005 года» № 142 от
29.05.2009 г. // http://www.mid.ru.
См., к примеру, Малков В.Д. Особенности предупреждения преступлений в сфере экономической
деятельности. Криминология: Учебник для вузов / Под ред. В.Д. Малкова. М.: Юстицинформ, 2008.
С. 289.
Такое умозаключение основано на изучение специальной криминологической литературы.
54
Содержание положений ст. 4 раскрывается в ст. 3 этого же Закона. В ней
финансирование терроризма предлагается понимать как предоставление или
сбор средств либо оказание финансовых услуг с осознанием того, что они
предназначены для финансирования организации, подготовки и совершения хотя бы одного из преступлений, предусмотренных ст. 205, 205.1, 205.2, 205.3,
205.4, 205.5, 206, 208, 211, 220, 221, 277, 278, 279, 360 и 361 УК РФ, либо для
финансирования или иного материального обеспечения лица в целях совершения им хотя бы одного из указанных преступлений, либо для обеспечения организованной группы, незаконного вооруженного формирования или преступного сообщества (преступной организации), созданных или создаваемых для совершения хотя бы одного из указанных преступлений.
По непонятным причинам в этот перечень не вошли преступления экстремистской направленности — ст. 280, 282–282.2 УК РФ.
Операции с денежными средствами или иным имуществом — действия
физических и юридических лиц с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на
установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав
и обязанностей.
Уполномоченный орган — федеральный орган исполнительной власти,
принимающий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма в соответствии
с Законом о ПОД/ФТ.
Обязательный контроль — совокупность принимаемых уполномоченным
органом мер по контролю над операциями с денежными средствами или иным
имуществом на основании информации, представляемой ему организациями,
осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Внутренний контроль — деятельность организаций, осуществляющих
операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными
средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием)
доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.
Организация внутреннего контроля — совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным
имуществом, мер, включающих разработку правил внутреннего контроля,
назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля.
55
Осуществление внутреннего контроля — реализация организациями,
осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом,
правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей,
по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.
Статья 6 Закона о ПОД/ФТ к операциям с денежными средствами или
иным имуществом, подлежащим обязательному контролю, относит:
1. Операции на сумму, равную или превышающую 600 000 руб., либо
равные сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 руб., или превышающие ее, а по своему характеру к таким операциям относятся следующие:
a) операции с денежными средствами в наличной форме: снятие со счета
или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности; покупка или продажа наличной иностранной валюты физическим лицом;
приобретение физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет; получение
физическим лицом денежных средств по чеку на предъявителя, выданному нерезидентом; обмен банкнот одного достоинства на банкноты другого достоинства; внесение физическим лицом в уставный (складочный) капитал организации денежных средств в наличной форме;
b) зачисление или перевод на счет денежных средств, предоставление или
получение кредита (займа), операции с ценными бумагами в случае, если хотя
бы одной из сторон является физическое или юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не выполняет рекомендации Группы
разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), либо если
указанные операции проводятся с использованием счета в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории). Перечень таких
государств (территорий) определяется в порядке, устанавливаемом Правительством РФ с учетом документов, издаваемых Группой разработки финансовых
мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), и подлежит опубликованию;
c) операции по банковским счетам (вкладам): размещение денежных
средств во вклад (на депозит) с оформлением документов, удостоверяющих
вклад (депозит) на предъявителя; открытие вклада (депозита) в пользу третьих
лиц с размещением в него денежных средств в наличной форме; перевод денежных средств за границу на счет (вклад), открытый на анонимного владель-
56
ца, и поступление денежных средств из-за границы со счета (вклада), открытого
1
на анонимного владельца; зачисление денежных средств на счет (вклад) или
списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации, либо
зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств
со счета (вклада) юридического лица в случае, если операции по указанному
счету (вкладу) не производились с момента его открытия;
d) иные сделки с движимым имуществом: помещение драгоценных ме-
таллов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий
или иных ценностей в ломбард; выплата физическому лицу страхового возмещения или получение от него страховой премии по страхованию жизни или
иным видам накопительного страхования и пенсионного обеспечения; получение или предоставление имущества по договору финансовой аренды (лизинга);
переводы денежных средств, осуществляемые некредитными организациями по
поручению клиента; скупка, купля-продажа драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий; получение денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных
играх; предоставление юридическими лицами, не являющимися кредитными
организациями, беспроцентных займов физическим лицам и (или) другим юридическим лицам, а также получение такого займа.
1.1. Сделка с недвижимым имуществом, результатом совершения которой
является переход права собственности на такое недвижимое имущество, подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 3 млн руб. либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3 млн руб., или превышает ее1.
1.2. Операция по получению некоммерческой организацией денежных
средств и (или) иного имущества от иностранных государств, международных и
иностранных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства, а равно по расходованию денежных средств и (или) иного имущества указанной ор-
ганизацией подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую совер-
Проведенный нами опрос респондентов показал, что указанная в Законе сумма подлежащей
контролю гражданско-правовой сделки не представляется обоснованной. К примеру, самым распространенным способом легализации преступных доходов является искусственное разделение крупных
сумм на несколько частей или занижение стоимости сделки в целях уклонения от финансового контроля со стороны уполномоченных органов. В этой связи, исходя из средней цены на однокомнатные
квартиры в столицах федеральных округов (за исключением г. Москвы) в 2 млн руб., предлагается
соответственно снизить сумму контролируемых сделок до 2 млн руб.
57
шается данная операция, равна или превышает 100 000 руб. либо равна сумме в
1
иностранной валюте, эквивалентной 100 000 руб., или превышает ее.
2. Операции с денежными средствами или иным имуществом подлежат
обязательному контролю в случае, если хотя бы одной из сторон в них выступает организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с Законом о ПОД/ФТ порядке сведения
об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организаций или лица, либо физическое или юридическое лицо,
действующее от имени или по указанию таких организации или лица.
Возвращаясь к анализу ст. 4 Закона о ПОД/ФТ, следует обратить внима-
ние на две проблемы.
Первую создает терминологическая чехарда, вызванная нестыковкой
названия главы 2 «Предупреждение легализации…» и упомянутой статьи —
«Меры, направленные на противодействие легализации…». В начале настоящего параграфа мы обращали внимание на правовой прецедент, созданный авторами Закона о противодействии терроризму, в котором дано официальное
определение противодействия. И хотя оно имеет прикладной характер, в нем
отражен общий теоретический подход к содержанию противодействия, которое
должно быть воспринято и другими аналогичными нормативными актами, регулирующими противодействие различными видам преступной деятельности.
Согласно концепции данного Закона, «предупреждение» — более узкий
термин, являющийся лишь частью более обширного понятия «противодействие». Значит, название главы 2 Закона о ПОД/ФТ уже смыслового содержания, заложенного в ст. 4 этого нормативного акта. Объяснить такую коллизию
можно лишь тем, что законодатель не стал дословно копировать в названии
главы название самого Закона.
Но давайте посмотрим, как из аналогичной ситуации вышли авторы дру-
гих аналогичных нормативных документов.
В Федеральном законе от 25.07.2002 № 114–ФЗ (ред. от 23.11.2015)
«О противодействии экстремистской деятельности»1 отсутствует разбивка текста на главы. При этом в ст. 3 перечислены основные направления противодействия:
«принятие профилактических мер, направленных на предупреждение
экстремистской деятельности, в том числе на выявление и последующее устра-
Российская газета от 30 июля 2002 г.
58
нение причин и условий, способствующих осуществлению экстремистской дея-
1
тельности;
выявление, предупреждение и пресечение экстремистской деятельности
общественных и религиозных объединений, иных организаций, физических лиц».
Как видно — и в этом Законе предупреждения рассматривается в
качестве составного элемента противодействия преступлениям конкретного
вида.
Федеральный закон от 25.12.2008 № 273–ФЗ (ред. от 03.04.2017) «О противодействии коррупции» также не разделен на главы, а в его ст. 7 дан исчерпывающий перечень основных направлений деятельности государственных органов по повышению эффективности противодействия коррупции.
Полагаем, что во избежание понятийной путаницы законодателю следует
либо отказаться от размежевания статей Закона о ПОД/ФТ на главы (он единственный закон из аналогичных, где такой подход реализован), либо изменить
название второй главы, исключив из него термин «предупреждение».
Вторая проблема правового регулирования заключается в том, что законодатель оставил открытым перечень мер противодействия легализации преступных доходов. Единственное, чем он ограничил «фантазии» вторичного
нормотворчества, — указанием: такие меры могут приниматься только федеральными законами.
В этой связи Н. А. Борисов совершенно справедливо обращает внимание
на соответствие данного положения ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, согласно которой права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ
конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов
других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства1.
Кроме того, без конкретизации иных мер в ст. 13 данного Закона определена их форма и виды — это меры правового воздействия, предусматривающие
гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность.
Следовательно, если содержание всех вышеперечисленных мер противодействия легализации преступных доходов определено в самом Законе
ПОД/ФТ, то иные меры воздействия, по замыслу законодателя, должны быть
включены в гражданское, административное и уголовное законодательство.
При этом первые два вида ответственности распространяются не только на физические, но и на юридические лица.
Борисов А.Н. Комментарий к Федеральному закону «О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». М.: Деловой
двор, 2011. С. 45.
59
Так, в качестве административно-правовых мер воздействия на наруши-
1
2
теля антилегализационного законодательства — организацию, действующую на
основании лицензии (см.: ст. 20 Федерального закона от 04.05.2011 № 99–ФЗ
(ред. от 29.07.2017) «О лицензировании отдельных видов деятельности»1), —
может быть наложено наказание в виде аннулирования лицензии. Лицензия аннулируется по решению суда на основании рассмотрения заявления лицензирующего органа об аннулировании лицензии.
В том же случае, если субъектами административной ответственности
выступают организации, чья деятельность не подлежит лицензированию, применяются положения ст. 15.27. КоАП РФ. Но это не лишает права уполномоченных лиц применять положения данной статьи и в отношении организаций,
осуществляющих лицензионные виды деятельности. К последним законодательство относит: деятельность кредитных организаций; биржевую деятельность; деятельность в области таможенного дела; страховую деятельность; деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг; осуществление
внешнеэкономических операций; деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными
пенсионными фондами; деятельность специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных
пенсионных фондов; деятельность негосударственных пенсионных фондов по
пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию.
Положения об отзыве лицензии по основаниям и условиям, установленным
в ч. 1 ст. 13 Закона о ПОД/ФТ, присутствуют в ряде специальных законов, регулирующих соответствующие виды деятельности, в частности, в федеральных
законах о рынке ценных бумаг и о банках и банковской деятельности. Так, п.
6.1 ч. 1 ст. 20 Федерального закона от 02.12.1990 № 395–1 (ред. от 26.07.2017 г.)
«О банках и банковской деятельности»2 предусматривает возможность отзыва
Банком России у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций за неоднократное в течение одного года нарушение требований,
предусмотренных ст. 6, 7 (за исключением п. 3 ст. 7), 7.2 и 7.3 Федерального
закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма», и (или) неоднократное в
течение одного года нарушение требований нормативных актов Банка России,
изданных в соответствии с указанным Федеральным законом.
Собрание законодательства РФ. 2011. № 19. Ст. 2716.
Собрание законодательства РФ. 1996. № 6. Ст. 492.
60
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]