Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Политико-правовые аспекты развития современного общества и правосудия. Монография
.pdf
11
В-седьмых, правовая система — это высокодинамичная система, реагиру-
ющая на происходящие изменения общественных отношений и последовательно проходящая в своем развитии определенные этапы.
В-восьмых, важнейшими характерными чертами правовой системы явля-
ются ее целенаправленность и открытость. С одной стороны, она ориентирована на достижение общественно-необходимых и полезных целей, а с другой стороны, постоянно воспринимает поступающую новую информацию.
Информация представляет собой способ связи ее отдельных элементов
друг с другом с системой в целом и всей системы с внешней средой.
Конкретным проявлением максимально абстрактной информации являют-
ся принципы правовой системы общества. Это общие положения о сущности и
направлении ее развития. Они обеспечивают наличие встроенного порядка существования и действия всех частей правовой системы и направляют ее развитие к достижению определенной цели.
В связи с этим необходимо сказать, что рассмотрение правовой системы
предусматривает анализ ее функции. «Под функциями правовой системы следует понимать относительно обособленные направления однородного позитивного воздействия правовой системы общества на реальную действительность»1.
Функции правовой системы являются проявлением ее юридической при-
роды и наглядно показывают ее положение среди других систем общества.
Типология функций правовой системы может быть построена по различ-
ным основаниям. По своей значимости функции правовой системы подразделяются на основные и неосновные (обеспечения правопорядка и правовое воспитание населения), по своей направленности: на внутренние и внешние (регуляция отношений внутри государства или субъекта Федерации и обеспечения
внешнеполитических контактов) функции явные и латентные (скрытые) —
обеспечение правового регулирования отношений гражданского оборота и правоохранительная деятельность органов госбезопасности.
Наконец, особо выделяются специально-юридические функции: охрани-
тельная и регулятивная, интегративная и компенсационная, координационная и
коммуникативная, правообразующая и прогностическая, аксиологическая и
трансляция правового опыта.
Таким образом, теория правовой системы позволяет рассмотреть правовую
сферу жизни общества, изучить всю целостность правовых феноменов показательным. В этом плане показательной является позиция французского ученого
Ж. Карбонье о том, что «правовая система — это вместилище, средоточие раз-
1
Власов В. И., Власова Г. Б., Денисенко С. В. Сравнительное правоведение. М., 2016. С. 21.
12
нообразных юридических явлений. Ценность понятия правовой системы заключается в том, что она дает немалые дополнительные возможности для комплексного анализа правовой сферы жизни общества. Концепция правовой системы дает возможность:
а) раскрыть единство различных сторон правовой действительности;
б) теснее связать теорию права и юридическую практику»1.
В конечном итоге правовая система — это целостность, охватывающая
все органически взаимосвязанные и взаимодействующие между собой правовые явления в рамках конкретной страны или государства. Следует так-
же отметить, что правовая система — это феномен нижнего уровня в мире права. Более высокие уровни занимают правовые системы межгосударственных
образований (например, ЕС), правовые семьи (романо-германская, англосаксонская и др.), международное право.
1.2. Структура правовой системы
Рассмотрение структуры правовой системы целесообразно начать с выде-
ления ключевых категорий, играющих главную роль в раскрытии содержания
данного феномена. Таковым, c точки зрения А. Х. Саидова, являются «право-
понимание», «правотворчество» и «правоприменение»2.
Соответственно структура правовой системы, то есть ее рассмотрение,
должно также делиться на три части. В первой части необходимо остановиться
на юридической идеологии (системе философско-правовых и теоретикоправовых взглядов, идей, концепций, теорий) и правовой психологии. Во второй части перейти к анализу нормативной базы правовой системы, а в третьей
раскрыть механизмы реализации права. При этом необходимо помнить, что
правовая система — это постоянно развивающаяся целостность, эволюционирующая в период своего существования.
Все вышесказанное позволяет вычленить три основных блока правовой си-
стемы, которые следует рассмотреть подробнее. Первый из них — правосознание, которое является одной из ветвей общественного сознания и может быть
определено как правовая интерпретация социальных явлений. Видный российский правовед В. С. Нерсесянц писал: «Правосознание — это форма осознания
права как специфического явления социальной действительности»3.
1
Карбонье Ж. Юридическая социология. М., 1986. С. 177.
2
Саидов А. Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности) / под. ред.
В. А. Туманова. М., 2000. С. 117.
3
Нерсесянц В. С. Общая теория права и государства. М., 2004. С. 267.
13
Правосознание не существует само по себе. Оно детерминировано куль-
турными, правовыми и политическими традициями. «Правосознание — сфера
общественного, группового, индивидуального сознания, отражающая правовую
действительность в форме юридических знаний, оценочных отношений к праву
и практике его применения, правовых установок и ценностных ориентаций, регулирующих человеческое поведение в периодически значимых ситуациях»1.
Данная сфера общественного сознания представляет собой правовое опо-
средование и осмысление социальных явлений, соотнесение их с требованиями права с представлениями о необходимости и границах правового регулирования.
Следует также понимать, что правосознание не может быть рассмотрено в
какой-то одной системе координат. Во-первых, правосознание может быть
дифференцировано в зависимости от отраслей права и видов правовых отношений. Оно имеет свои особенности в сфере действия административного права
или гражданского права, трудового или уголовного, материального или процессуального права.
В зависимости от глубины отражения правовой действительности правосо-
знание подразделяется на обыденное и теоретическое. Первое представляет собой обиходное правопонимание и навыки поведения, а теоретическое нацелено
на проникновение в сущность правовых явлений, познание их закономерностей
и выработку научных конструкций, концепций и теорий.
Необходимо понимать, что обыденное правосознание достаточно глубоко
проникает в общественные отношения и в практическую деятельность. Оно переплетается с теоретическим правосознанием, которое поставляет ему свои результаты.
По степени распространенности правосознание подразделяется на массо-
вое (общенациональное) и локальное. По принадлежности к социальным группам: групповое, специализированное и индивидуальное.
По способам отражения правовых явлений в правосознании выделяются
познавательная ветвь (знания, идеи) и социально-психологическая (переживания и установки) или, точнее, правовая психология. Следует понимать, что регулятивная функция правосознания неосуществима без правовой психологии,
которая не может игнорировать идеологию и включает ее в виде убеждений,
установок, идеалов и традиций. И действенность правовой идеологии. Именно
благодаря ей правовая идеология может достигать своих целей.
1
Российская юридическая энциклопедия / под ред. А. Я. Сухарев. М., 1999. С. 761.
14
В то же время следует помнить, что основное содержание правовой идео-
логии образует юридическая наука. Еще в начале ХХ в., представитель золотого века русской юриспруденции И. А. Ильин указывал, что: «Народное правосознание может стоять на высоте только там, где на высоте стоит юридическая
наука»1.
Будучи важнейшей духовной, мировоззренческой частью правосознания и
соответственно правовой системы, юридическая наука представляет собой совокупность знаний о правовых явлениях, о самом праве и его действии. Синонимами понятия «юридическая наука» выступают «правоведение» и «юриспруденция». Прежде всего, необходимо отметить, что юридическая наука — это
разветвленная система научного знания, которое может быть определенным
образом структурировано. Выделяются теоретико-исторические науки (теория
государства и права, история государства и права, история политических и правовых учений, теория сравнительного правоведения); отраслевые юридические
науки (теория конституционного права, теория административного права, теория уголовного права, теория гражданского права и др.); прикладные юридические науки (криминология, криминалистика и др.); межотраслевые юридические науки (теория прокурорского надзора и др.); юридические науки о международном праве (теория международного публичного права, теория
международного частного права, теория европейского права).
Юридические науки осуществляют анализ правовой действительности. Их
предметом является все, что связано с правом, его формированием и воздействием на поведение человека, все, что имеет правовую окраску. Это:
1) право как специфическое социальное явление, закономерности его воз-
никновения, развития и функционирования;
2) взаимодействие права с моралью и религией, политикой и экономикой,
государством и гражданским обществом;
3) процессы воздействия права на поведение человека, реализацию права,
и в особенности — правоприменение;
4) правовое состояние общества.
Юридические науки, выявляя и изучая правовые явления и само право,
принципы и механизмы его действия, дают рекомендации по совершенствованию и развитию правотворчества и правоприменения ко всей правовой жизни
общества. Теоретические исследования не имели бы смысла, или в конечном
счете не решали бы задач по совершенствованию правового регулирования.
1
Ильин И. А. О сущности правосознания // Собрание сочинений : в 10 т. Т. 4. М., 1994. С. 168.
15
Значение юридических наук проявляется в выполняемых ими функциях.
Это гносеологическая (познавательная) функция, методологическая функция,
прогностическая, прикладная и воспитательная функции.
Гносеологическая функция юридических наук обеспечивает познание пра-
ва, процессов его действия и всех правовых феноменов.
В процессе изучения правовой действительности происходит выработка
категориально-понятийного аппарата, юридических конструкций и других правовых средств. Особое внимание уделяется правовым конструкциям, которые
являются способами понимания и трактовки правовых явлений и решения правовых проблем. Разработка различных концепций по одной проблеме, вызывает
научные дискуссии и обеспечивает выбор оптимального варианта решения
проблемы, хотя возможны и ошибки. Поэтому выбор концепции не должен исходить из указания государственных структур или мнения должностных лиц, а
опираться на убедительную научную аргументацию.
Именно методологическая функция юридических наук обеспечивает выра-
ботку научных подходов к изучению правовой проблематики. Успех научного
поиска непосредственно зависит от выбора правильной методологии, которая
вырабатывается в столкновении различных подходов к анализируемому явлению. Подтверждением этого является история достижений мировой науки.
На выработку гипотез и прогнозов относительно развития права и государ-
ства нацелена прогностическая функция юридических наук. Научное прогнозирование является жизненно необходимым, позволяя выстраивать процессы правового регулирования обоснованно, целенаправленно, устраняя возникающие
противоречия.
Юридические науки призваны вырабатывать практические рекомендации
по самым различным сторонам правовой жизни. В этом состоит их прикладная
функция. Речь идет о выработке эффективного законодательства и практике его
претворения в жизнь. Такие рекомендации содержатся в монографиях, диссертациях, статьях, учебниках и методических пособиях. Правда, отнюдь не всегда
эти рекомендации учитываются субъектами права на практике. И степень связи
теории с практикой это один из показателей зрелости правовой системы
общества.
Все юридические науки убеждают каждого человека в том, что право —
это то, без чего государственно-организованное общество существовать не
сможет. Юридические науки изучают негативные последствия противоправного поведения, уделяя большое внимание вопросам правового воспитания.
В этом и состоит воспитательная функция всего правоведения в целом.
16
Правовое воспитание обеспечивает распространение в обществе позитив-
ного правосознания и непосредственно связано с правовым образованием. Речь
идет об обучающем воспитании и воспитывающем обучении. В совокупности
они составляют целенаправленный процесс формирования сознания социально
активной личности, которая согласна с правом, знает право и умеет его использовать. Поэтому система юридического образования также относится к первому
блоку правовой системы и о ней речь пойдет в следующей главе применительно к каждой правовой семье.
Вторая часть или второй блок структуры правовой системы — это объек-
тивное право.
В российской юридической науке «под правом в объективном смысле по-
нимается система юридических норм, выраженных в соответствующих источниках права и не зависящих от каждого отдельного индивида»1.
Объективное право распадается на право естественное, понимаемое как
совокупность прав и свобод, присущих человеку от рождения или дарованных
ему богом, и позитивное право, о котором в данном случае и идет речь.
К пониманию позитивного права существует много подходов. М. И. Бай-
тин с позиции юридического позитивизма дает следующее определение: «Право — это система обязательных, формально определенных норм, которые выражают государственную волю общества, ее общечеловеческий и классовый
характер: издаются и санкционируются государством и охраняются от нарушений возможностью государственного принуждения; являются властноофициальным регулятором общественных отношений»2. Согласно позитивистскому подходу право объясняется через государство, то есть не нормативность
является особым, присущим государству признаком, а выражение государственной воли, государственная охрана от нарушений посредством государственного принуждения, позволяют отграничить право от религии, морали,
обычаев и традиций.
Другим не менее широко распространенным подходом к пониманию права
является марксистский подход. В. М. Сырых, тщательно изучив наработки
классиков марксизма, выявил следующее марксистское определение права.
«Право это мера свободы и соответственно личности, обусловленная в конечном итоге материальными, экономическими отношениями общества и выражающаяся в форме правомочий, либо правопритязаний на соответствующую долю
1
Власов В. И., Власова Г. Б., Денисенко С. В. Теория государства и права : учебное пособие. Ростов н/Д.,
2017. С. 254.
2
Байтин М. И. Сущность права (современное, нормативное правопонимание на грани двух веков). М.,
2003. С. 80.
17
материальных и духовных благ общества, а также в форме обязанности не посягать на права других лиц государства и общества в целом»1.
Такое определение является достаточно широким, имея философский ха-
рактер. Оно перекликается с другими определениями, выработанными в философии права. Наиболее распространенным в России философским подходом
является юридический либертаризм В. С. Нерсесянца. В своей «Философии
права» он писал, что «позитивное право, соответствующее объективным требованиям права (т.е. правовой закон), можно определить, как общеобязательное
формальное равенство; как равную меру (масштаб, форму, норму) свободы, обладающую законной силой; как общеобязательную систему норм равенства
свободы и справедливости». Далее автор спрессовывает эти выкладки и дает
следующее определение: «право — это соответствующая требованиям принципа формального равенства система норм, установленных или санкционированных государством и обеспеченных возможностью государственного принуждения»2.
Применительно к нашей теме позитивное право интересует нас в составе
системы права, системы источников права и системы законодательства. Именно
они и образуют вторую, центральную часть структуры правовой системы.
Таким образом, речь идет о структуре позитивного права. Понятие струк-
туры определяется как «организация связей и отношений между подсистемами
и элементами системы, а также собственно состав этих подсистем и элементов,
каждому из которых соответствует определенная функция»3.
Первой частью структуры права, которая рассматривается нами — система
права. Т. В. Кашанина выделяет в системе права следующие элементы; «части,
отрасли, подотрасли, институты, субинституты, нормы права, правовые предписания»4.
Система права состоит из четырех частей: материальное право, процедур-
ное право, процессуальное право, исполнительное право.
Материальное право включает в себя отрасли, которые определяют права и
обязанности субъектов права, устанавливая неблагоприятные последствия за
неисполнение обязанностей.
Процедурное право представляет собой совокупность норм, устанавлива-
ющих порядок осуществления прав и свобод и исполнения обязанностей субъектами права.
1
Сырых В. М. Теория государства и права : учебник для вузов. М., 2012. С. 593.
2
Нерсесянц В. С. Философия права : учебник. М., 2011. С. 54.
3
Экономико-математический словарь. М., 2001. С. 141.
4
Кашанина Т. В. Структура права : монография. М., 2012. С. 157.
18
Если правовая процедура — «это норма, нормативно установленный поря-
док осуществления юридической деятельности»1, то юридический процесс —
это уже набор юридических процедур, последовательно сменяющих или дополняющих друг друга и в совокупности образующих ход или развитие какоголибо феномена, например, судебное заседание. В целом отрасли, устанавливающие порядок защиты прав и обязанностей субъектов права.
Отрасли исполнительного права приводят в действие назначенные санкции
и иные меры принуждения в отношении субъектов права. Как и процессуальные отрасли, они немногочисленны.
Глобальным фундаментальным делением системы права является ее деле-
ние на публичное и частное право. Отрасли первого регулируют отношения
между индивидом, объединениями индивидов (например, политические партии
и профсоюзы) и государством. А отрасли частного права — между индивидами,
между индивидами и их объединениями, и между объединениями индивидов. В
исключительном варианте в состав частного права входят отрасли гражданского, торгового и семейного права.
Система права может быть охарактеризована как внутренняя сторона фор-
мы права.
Его внешнюю сторону составляют источники права. Мы уже не будем в
этой главе разбирать вопрос о форме права. Он достаточно дискуссионен. Нас
интересует второй компонент второй части правовой системы — система источников права.
В истории права можно выделить десять источников права, которые встре-
чаются в различных правовых системах в разных сочетаниях. (Такой перечень
дает Т. В. Кашанина в своей монографии «Структура права»). Это правовой
обычай, религиозные тексты, юридический прецедент, деловое обыкновение,
правосознание, нормативный акт, юридическая доктрина, акты судебной практики, моральные воззрения, договор2.
Первым и самым древним и источником права был правовой обычай. В
целом это обычай, санкционированный государством. В процессе исторического развития этот устный источник права постепенно вытесняется другими, и сегодня он используется достаточно редко в развитых странах.
Исторически следующим носителем правовых норм являются религиозные
тексты. Самыми типичными примерами являются Библия и Коран. Но к ним
еще можно добавить и частные кодификации, такие как «Саксонское зерцало»
1
Кашанина Т. В. Структура права. С. 161.
2
Там же. С. 128.
19
фон Репгофа в средневековой Германии и аль Хидая в султанской Турции
XIX в. Данный источник права еще быстрее уходит из современной жизни, чем
правовой обычай.
Вслед за обычаем и религиозными текстами на правовой арене появился
судебный прецедент, представляющий собой «опубликованное решение по
конкретному делу… содержащее новое правило поведения, ставшее образцом
для рассмотрения аналогичных дел в будущем»1. Он является главным источником в странах англосаксонской правовой семьи. Создаются судебные прецеденты только судами высшей инстанции.
В начальный период развития рыночных отношений появляются деловые
обыкновения. В этих условиях происходит возрастание объема и значения делового оборота, позиции деловых обыкновений не ослабевают. Они представляют собой правила поведения, складывающиеся в практической деятельности,
регулируя повседневную жизнь людей. В целом это устоявшаяся практика, заведенный порядок дел. Он может быть закреплен письменно, но чаще деловое
обыкновение передается путем копирования фактических действий.
Примерно тогда, когда появились целевые обыкновения, возникает такой
источник права как правосознание судей. Прежде всего, это относится к северу
Италии эпохи Ренессанса. В условиях не сформировавшегося законодательства
правосознание судей, в основе которого лежало римское право, позволяло более динамично решать спорные ситуации. Сегодня данный источник права используется незначительно. Потребность в нем возникает в случаях применения
норм права с оценочными понятиями (например, значительный ущерб).
Центральное место среди всех источников права занимает нормативно
правовой акт. Появившись в глубокой древности (первые его образцы относятся к эпохи древнего Шумера и Вавилона), он утверждается даже там, где традиционно господствовали менее развитые виды правовых источников. Нормативно — правовой акт представляет собой официальный государственный документ, в котором содержатся нормы права. Сегодня это законы и подзаконные
акты, последние в западной традиции именуются актами делегированного законодательства.
Создатели нормативно-правовых актов — государственные органы, упол-
номоченные принимать правовые решения нормативного характера по вопросам, находящимся в их компетенции.
Нормативно-правовые акты занимали господствующее положение в пра-
вовом регулировании постепенно. Первоначально они использовались для ре-
1
Кашанина Т. В. Структура права. С. 131.
20
гуляции отношений, непосредственно связанных с государственной властью и
борьбой с преступностью. В остальных сферах господствовало обычное или
прецедентное право.
Однако с течением времени сфера действия нормативно-правовых актов
расширялась. Постепенно они превратили в эффективное средство преобразования общества. И теперь на них лежит основная нагрузка по нормативноправовому регулированию государственной и общественной жизни.
Право достаточно сложный феномен, требующий специального изучения.
И уже давно сложился определенный слой юристов-ученых, исследующих самые разнообразные вопросы права и предлагающие обществу не только рекомендации по его развитию, но и своды законов, о чем мы уже говорили выше. В
результате еще в Древнем Риме появился такой источник права, как юридическая доктрина, определяемая как мнение отдельных юристов, отличающихся
особой компетентностью, которому придается в определенных случаях обязательный характер1.
В Византии юридическая доктрина была оформлена в виде Дигест Юсти-
ниана (они же Пандекты). В мусульманском мире она получила наименование — иджма. Открытие текста Дигест в Пизе в условиях зрелого Средневековья привело к появлению школы глоссаторов в Болонье. Произведения ее теоретиков по решению судов стали обязательными. Весьма значительна роль
юридической доктрины в развитии английского права. Имена Гленвила,
Бректона, Литтельтона, Коука, Блекстона навсегда вошли в историю Великобритании, точно так же как Кента и Стори в историю права США.
В настоящее время происходит усиление роли юридической доктрины. Это
проявляется в осмыслении различными субъектами права научных юридических произведений, когда они решают сложные юридические проблемы.
Один из видных российских исследователей А. А. Васильев справедливо
отмечает, что юридическая доктрина — это не вспомогательный источник права2. В процессе правоприменения юридическая доктрина привлекается тогда,
когда остальные источники права неэффективны. Что же касается практики
правотворчества, то здесь юридическая доктрина играет ключевую роль. И эта
роль постепенно возрастает.
Современное развитие мира и общества идет по пути укрепления государ-
ства и усиления всех ветвей государственной власти, и в том числе суда.
1
Кашанина Т. В. Структура права. С.143.
2
Васильев А. А. Правовая доктрина как источник права; вопросы теории и практики. М., 2009. С. 233.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]