Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Коммерческая тайна в России. Монография
.pdf
§ 1. Теоретико-методологические проблемы охраны коммерческой тайны в России
Функционирование механизма правового регулирования обращения
КЗИ и охраны ее конфиденциальности должно рассматриваться как
неотъемлемая составная часть производственной и иной деятельности
частной организации, направленной на получение прибыли. При таком
отношении любые достижения и промахи, связанные с установлением режима коммерческой тайны и его обеспечением, будут непосредственно отражаться на уровне доходов организации и материальном благополучии каждого работника. На основе сочетания личных
и корпоративных интересов у работников формируется внутренняя
потребность в защите ценной для организации информации, поскольку ее разглашение (утечка) повлияет на уровень их материального вознаграждения и получения иных благ.
Деятельность частной организации по охране конфиденциальности
информации должна быть построена на принципах самофинансирования и экономической целесообразности, что позволит решить проблему
определения действительной необходимости засекречивания информации и осуществления достаточных, связанных с ее защитой, мероприятий. Установленный организацией режим коммерческой тайны не
является нейтральным по отношению к развитию производительных
сил. Он отвлекает на проведение специальных мероприятий производственные мощности, финансовые и трудовые ресурсы, а также отрицательно сказывается на уровне информационного обмена
между производителями и оптовыми покупателями. Эффективность
осуществления мероприятий по обеспечению режима секретности
(конфиденциальности) будет проявляться, прежде всего, в готовности заказчика, включая и государство, оплатить оказываемые ему
услуги на договорной основе, что требует применения научных методов и разработки методик определения критериев целесообразности выделения и защиты КЗИ и создания, таким образом, надежного
механизма противодействия неоправданной секретности.
Исходя из общего понятия научной категории «правовое регу-
1
лирование»
, объединяющей, по мнению С.С. Алексеева2, в один ряд
«механизм правового регулирования», «правовые средства», «правовой режим» и др., область научного анализа правового институ-
1
См.: Алексеев С.С. Механизм правового регулирования в социалистическом го-
сударстве. М., 1966. С 5–79; Общая теория государства и права. Академический курс в
3-х томах. 2-е изд. / Отв. ред. проф. М.Н. Марченко. Т. 3. М., 2001. С. 89–109.
2
См.: Алексеев С.С. Право: азбука — теория — философия: Опыт комплексного
исследования. М., 1999. С. 347–387.
35
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
та коммерческой тайны как объекта исследования включает комплекс теоретико-методологических и практических проблем частноправового характера, непосредственно связанных с гражданским
(торговым) оборотом КЗИ и обеспечением деятельности по охране
ее конфиденциальности. Использование КЗИ и обеспечение ее конфиденциальности должны, по нашему мнению, рассматриваться системно в составе правового института в качестве единого правообразующего фактора, поскольку, с одной стороны, имеют тенденцию к
нормативно организованной интеграции в самостоятельный институт коммерческой тайны, а с другой стороны, влияют на иные виды
гражданских правоотношений в области предпринимательской деятельности. Исходя из названных соображений исследование проблем
формирования и реализации механизмов правового регулирования обращения КЗИ и охраны ее конфиденциальности, в рамках правового ин-
ститута коммерческой тайны, рассматривается на концептуальном
уровне как совокупность признаков:
характеризующих теоретико-методологические аспекты проблемы исследования правового института коммерческой тайны как составной части наук гражданского и коммерческого права, историкоправовые предпосылки и эволюционный характер появления КЗИ и
ее законодательного регулирования в экономическом обороте;
раскрывающих понятие и сущность КЗИ, формы ее проявления
в гражданском (торговом) обороте в связи с производством и реализацией товаров, выполнением работ и оказанием услуг;
отражающих опыт правового регулирования отношений по поводу защиты информации в советский период и перспективы развития
современного российского законодательства о коммерческой тайне;
характеризующих возможности использования правовых средств
в сфере обращения КЗИ в рамках корпоративных, трудовых и гражданско-правовых отношений, связанных с охраной конфиденциальности информации;
характеризующих организационное обеспечение деятельности
по установлению режима коммерческой тайны в коммерческой организации;
раскрывающих основные направления правового и научнометодического обеспечения деятельности по охране конфиденциальности информации.
Названные группы признаков находятся между собой в тесной
взаимосвязи и, взаимно дополняя друг друга, позволяют в совокупности получить характеристику механизма правового регулирования
36
§ 1. Теоретико-методологические проблемы охраны коммерческой тайны в России
обращения КЗИ и охраны ее конфиденциальности в гражданском обороте и определить пути его дальнейшего совершенствования. В обоб-
щенном виде роль каждой группы признаков с этих позиций может
быть обозначена следующим образом.
Первая группа признаков определяет влияние базисных явлений
собственности в рыночной экономике, связанных с частными интересами предпринимателей, на процесс появления коммерчески значимой информации в исторической ретроспективе, требующий правового регулирования и обусловливающий формирование и развитие правового института коммерческой тайны.
Вторая группа признаков показывает реальную среду гражданского оборота, где в силу рыночных условий (конкурентность, максимизация прибыли и др.) существует КЗИ и благодаря новаторству
предпринимателей обеспечивает собственное «воспроизводство»,
что имеет значение для прогрессивного развития экономики. Появление КЗИ в экономическом обороте связано с легальным признанием ее государством. Отсюда важно проследить путь эволюции законодательства в этой сфере, который напрямую связан с частными
интересами.
Третья группа признаков представляет законодательную базу,
определяющую рамки возможного и дозволенного поведения субъектов при выборе правовых механизмов использования и охраны конфиденциальности КЗИ. Эти признаки выявляются при сравнительном исследовании правового регулирования обращения КЗИ в советский и современный периоды развития России.
Четвертая группа признаков базируется на наличии связи между
правовыми средствами, используемыми на корпоративном уровне
при взаимоотношении работодателя и работника, в процессе заключения гражданско-правовых договоров и исполнения обязательств,
связанных с соблюдением условия конфиденциальности. Она позволяет учитывать при решении задач по охране конфиденциальности
информации специфику проявлений нарушений, связанных с разглашением (утечкой) КЗИ, обусловленные особенностями лиц, совершающих такие нарушения, и учитывать их в предупредительной
работе по обеспечению информационной безопасности организаций.
Пятая группа признаков отражает деятельность организаций по
установлению режима коммерческой тайны с учетом реальных и потенциальных угроз безопасности организации, определению степени конфиденциальности информации и осуществлению других мер
37
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
до начала производства и реализации товаров (работ, услуг). Между
этими явлениями существует тесная взаимосвязь по схеме: интересы — угрозы — защита, которая обусловливает контуры системы мер
по охране конфиденциальности.
Шестая группа признаков отражает социальные явления и процессы, имеющие место в обществе, государстве и в конкретной организации, обусловливающие нарушения режима коммерческой тайны, причины и обстоятельства, им способствующие, показывает необходимость их учета в определении мер предупреждения, а также
использования методов, методик и технологий обеспечения деятельности по охране конфиденциальности информации.
Имея в виду принятую структуру настоящей работы, в первой
главе изложение ограничивается рассмотрением первых трех групп
признаков. Другие группы, требующие освещения целого комплекса
определяющих их содержание специальных вопросов, будут освещены в последующих главах монографии.
§ 2. Понятие коммерчески значимой
информации и сущность ее обращения
в рыночной экономике
Понятие информации в гражданском обороте. Ученые неоднократно обращались к определению понятия информации, пытаясь
установить ее общие характерные признаки, независимо от отраслей
научных знаний. Каждый исследователь, исходя из общего понятия
информации, определяемого как сведения об окружающем мире и
протекающих в нем процессах либо как сообщения, осведомляющие
о положении дел, которые воспринимаются человеком или специальными устройствами, трансформировал его на интересующую область научных знаний. Отсюда и различия в определении понятия
информации, которые зависят от предметной области знаний, целей
и задач, стоящих перед получателями информации.
Понятие информации, которая имеет коммерческую значимость, является производным от общей категории «информация».
Информация является одной из фундаментальных характеристик
мироздания наряду с материей, энергией, пространством — време-
38
§ 2. Понятие коммерчески значимой информации и сущность ее обращения
нем1. Термин «информация», используемый для раскрытия ее как
правовой категории, впервые встречается в ныне утратившем силу
ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» от 25
января 1995 г.
2
Формально это понятие не претерпело изменений в
ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите ин-
3
формации» от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ
и определяется как сведения (сообщения, данные) о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах, независимо от формы их представления, пригодного для характеристики любых видов информации. Специфика
КЗИ определяется ее коммерческой ценностью для лиц, занимающихся предпринимательством. Информация как объект коммерческой ценности, облеченная в форме книг, брошюр, содержащаяся в
электронных базах данных и др. имеет стоимостную оценку, является товаром, производимым для продажи и получения прибыли.
Большинство ученых-юристов, определяя понятие «информация» в гражданском обороте, подчеркивают, что она не может быть
объектом правоотношений безотносительно к ее материальным носителям — физическим объектам (отдельные документы и массивы документов в информационных системах и др.), социальным и
экономическим процессам
4
. Информация постоянно обращается в
социальной среде, удовлетворяя, таким образом, потребности личности, общества и государства, что дает основание для вывода об
обособлении нового вида общественных отношений — информаци-
5
онных
, являющихся объектом правового регулирования.
Говоря о понятии информационных правоотношений в контексте гражданского оборота информации, нельзя однозначно согласиться с позицией О.А. Гаврилова, который определяет их как урегулированные нормами права отношения, при которых «один субъект (физическое или юридическое лицо) вправе требовать от другого
субъекта получения определенной информации, а второй — обязан
1
См.: Гаврилов О.А. Информатизация правовой системы России. Теоретические
и практические проблемы. М., 1998. С. 10.
2
См.: Собрание законодательства РФ. 1995. № 8. Ст. 609.
3
См.: СЗ РФ. 2006. № 31. Ст. 3448.
4
См.: Бачило И.Л. Информационное право: основы практической информати-
ки: Учебное пособие. М., 2003. С. 61–71, и др.
5
См.: Право и информатика / Под. ред. Е.А. Суханова. М., 1990. С. 5.
39
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
передать первому определенный вид информации»1. При этом не
учитывается тот факт, что информационный рынок регулируется исключительно договорными отношениями, в рамках которых субъекты обладают равными гражданскими правами. Порядок обязательной передачи организациями документов на безвозмездной основе
или за плату установлен законом.
Объектом информационных отношений, по мнению О.А. Гаврилова, выступают информация и информационные ресурсы
2
. На наш
взгляд, исходя из понятия информации как правовой категории, используемой в гражданском обороте, она не может существовать вне
материального носителя. Поэтому объектом гражданско-правового
регулирования могут быть только информационные ресурсы, информационные системы, технологии и средства их обеспечения, а не
информация как таковая.
Отношения между субъектами по поводу информации урегули-
3
рованы нормами публичного и частного права
. Такие нормы, как
регуляторы информационных отношений, содержащиеся в различных отраслевых правовых актах, регламентируют права, обязанности
и ответственность субъектов при производстве, распространении и
использовании информации, содержащейся на материальных носителях. Нормы права могут запрещать участникам информационных
отношений совершать некоторые действия, предписывать конкретное поведение либо разрешать самим свободно определять характер
взаимоотношений друг с другом на договорной основе.
Исключение из общей части ГК РФ, определяющей объекты
гражданских прав, в процессе принятия части четвертой ГК РФ та-
4
кого объекта, как «информация» (128 ГК РФ
), заставляет вновь об-
ратиться к результатам обсуждения вопроса о соотношении и разгра-
ничении понятий «информация», «вещи» и «результаты интеллектуальной деятельности (исключительные права)».
В ныне утратившем силу ФЗ «Об информации, информатизации
и защите информации», ФЗ «Об участии в международном информа-
1
Гаврилов О.А. Указ. соч. С. 52.
2
Там же.
3
См.: Тихомиров Ю.А. Информационный статус субъектов права // Труды ин-
ститута законодательства и сравнительного правоведения. М., 1992. № 52. С. 23.
4
См.: ФЗ от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ «О введении в действие части четвер-
той Гражданского кодекса Российской Федерации» (ст. 17).
40
§ 2. Понятие коммерчески значимой информации и сущность ее обращения
ционном обмене»1 провозглашалось право собственности на информацию. ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», по существу, не решает этот вопрос и содержит
отсылочную норму, что «право собственности и иные вещные права на материальные носители, содержащие документированную информацию, устанавливаются гражданским законодательством» (п. 5
ст. 11). Такая общая формулировка вызывает на практике ряд вопросов о возможности использования категории собственности к информационным правоотношениям.
Весьма убедительной является позиция Л.К. Терещенко о соот-
ношении категорий информации и собственности
2
, которая считает, что классическая «триада» правомочий собственника, обладающего абсолютным правом на вещь, не может применяться в отношении информации. К ней неприменимо правомочие «владения»,
поскольку нельзя физически обладать нематериальными объектами.
Информация может находиться одновременно в пользовании бесчисленного круга субъектов и в этой связи к ней неприменимо правомочие «пользования». Правомочие «распоряжения» также неприменимо по отношению к информации, поскольку, отчуждая право
на ее использование, продавец не лишается при этом возможности
ее дальнейшего использования.
Поэтому право собственности и иные вещные права могут быть
применимы только по отношению к материальным носителям, содержащим документированную информацию
3
, которая в системе
гражданско-правовых отношений является средством оформления
любых сделок, фактом исполнения обязательств и подтверждения доказательств в процессе разрешения споров. Информации, обращаемой в гражданском обороте, с одной стороны, присущи общие признаки информации как правовой категории, с другой стороны, как
правильно отмечает М.С. Зельцер, «не будучи товаром в классическом политэкономическом смысле, она все чаще реализуется в возмездной форме, внешне напоминающей товарно-денежный обмен»4.
1
СЗ РФ. 1996. № 28. Ст. 3347.
2
См.: Терещенко Л.К. Информация и собственность // Защита прав создателей и
пользователей программ для ЭВМ и баз данных. М., 1996. С. 3–11.
3
См.: ФЗ от 29 декабря 1994 г. № 77-ФЗ «Об обязательном экземпляре документов» // СЗ РФ. 1995. № 1. Ст. 1; ФЗ от 29 декабря 1994 г. № 78-ФЗ «О библиотечном
деле» // СЗ РФ. 1995. № 1. Ст. 2, и др.
4
Зельцер М.С. Гражданско-правовой режим информации. Автореф. дисс. канд.
юрид. наук. М., 2004. С. 11.
41
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
Документированная информация традиционно включается в состав имущества организаций и вводится в гражданский оборот по
усмотрению собственника или в силу действия закона, с учетом специфических свойств информации
1
. Во-первых, это физическая неотчуждаемость информации. Процедура отчуждения информации должна
состоять в передаче прав на ее использование. Во-вторых, это обособляемость информации. Информация овеществляется в виде символов, знаков и тому подобное и, таким образом, может существовать
обособленно, то есть независимо от своего создателя. В-третьих, информация, участвующая в гражданском обороте, всегда отображается на материальном носителе, вследствие чего возникает двуединство
информации и того материального носителя, на котором она отображена. В-четвертых, это тиражируемость (распространяемость) информации, означающая, что одна и та же информация может принадлежать одновременно неограниченному кругу лиц. В-пятых, это существование информации в организационной форме. Информация
обращается в строго определенных организационных формах (документ, база данных, фонд документов, архив и т.п.).
Названные свойства информации обусловливают правовой режим информации при введении ее в гражданский оборот. Однако
понимание отдельных свойств информации носит дискуссионный
характер
2
. Исходной посылкой к дискуссии является правовая природа информации, точнее, ее отображение, овеществленное на материальном носителе. При включении информации в гражданский
оборот она всегда (по словам В.А. Копылова) отображается на материальном носителе, в связи с чем возникает двуединство информации и материального носителя. Такое явление, которое, по нашему мнению, может носить физический, а не правовой характер,
позволило В.А. Копылову сформулировать понятие сложной вещи,
состоящей из носителя информации и самой информации, отображенной на носителе. Регулирование информационной вещи должно
осуществляться, по мнению В.А. Копылова, институтами авторского
3
права и вещной собственности
.
1
См.: Копылов В. А. О модели гражданского оборота информации // Журнал рос-
сийского права. 1999. № 9. С. 35–45.
2
См.: Щербак Н. Информация как объект гражданско-правового регулирова-
ния // Законодательство. 2004. № 7; Ефремов А. Информация как объект гражданских
прав // http: /www. Russianlaw.net., и др.
3
См.: Копылов В. А. Информационное право. М., 2003. С. 166–174.
42
§ 2. Понятие коммерчески значимой информации и сущность ее обращения
Несколько иной, хотя и совпадающей по многим аспектам, позиции придерживается И.Л. Бачило, которая считает, что гражданскоправовую защиту документированной информации (информационного продукта), представляющей собой одновременно нематериальный объект (информация) и овеществленный предмет (собственно
документ, содержащий информацию), можно осуществлять с помощью институтов интеллектуальной собственности и вещной соб-
1
ственности
.
Анализ судебно-арбитражной практики показывает, что данная
проблема нередко вызывает затруднения даже у судов, не говоря уж
о субъектах предпринимательской деятельности. Так, по мнению
Е. Зверевой, в зависимости от того, что считать первичным, исходным — информационный продукт в его идеальном выражении или
материальный предмет, в котором он воплощен, — сделки, в которых реализуется оборот информационных продуктов, можно рассматривать как куплю-продажу либо как передачу имущественных прав
на информационный продукт2.
Нужно сказать, что концепция права собственности на информационные ресурсы («информационной вещи», по словам В.А. Копылова) была закреплена в ныне утратившем силу ФЗ «Об информации,
информатизации и защите информации» от 20 февраля 1995 г. № 24ФЗ. Положения названного Закона о праве собственности на информационные ресурсы оценивались многими учеными критически.
При этом отмечалось явное противоречие между нормами названного Закона и ГК РФ. В новом Законе «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» понятие «информационные ресурсы» не упоминается, а используется термин «документированная информация». Раздел II «Право собственности и другие
вещные права» ГК РФ не содержит права собственности «информационных ресурсов» и «документированной информации». Доктриной гражданского права убедительно доказаны безуспешные попытки приспособить «проприетарную» (от лат. proprietas — собственность) концепцию к нематериальным результатам интеллектуальных
3
продуктов, включая и информацию
. Это положение получило зако-
1
См.: Бачило И. Л. Информационное право. М., 2003. С. 241–252.
2
См.: Зверева Е.А. Информация как объект неимущественных гражданских
прав // Право и экономика. 2003. № 9.
3
См.: Гражданское право / Под ред. проф. Е.А. Суханова. Т. 1. М., 2000. С. 634–
635.
43
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
нодательное закрепление. Пунктом 4 ст. 129 ГК РФ (в ред. ФЗ от 18
декабря 2006 г. № 231-ФЗ) установлено, что результаты интеллектуальной деятельности (включая и секрет производства. — Прим. авт.)
не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного
лица к другому. Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие
результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами
переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены ГК РФ. Как отмечает Е.А. Суханов, обладатель исключительного (имущественного) права по своему усмотрению может как использовать соответствующий результат интеллектуальной
деятельности, так и распоряжаться своим правом на него, используя
для этого: 1) договор об отчуждении исключительного права, при котором у первоначального правообладателя остаются лишь неимущественные права, и 2) лицензионный договор, по которому лицензиат
получает право использовать объект «интеллектуальной собственности» в соответствующих пределах, тогда как исключительное право
1
остается у лицензиара-правообладателя
.
Не менее спорным является вопрос о правомерности отнесения
информации к такому объекту гражданских прав, как результаты интеллектуальной деятельности (исключительные права). В литерату-
ре высказано мнение о том, что «помимо традиционных объектов,
охраняемых авторским и патентным правом, а также законодательством о средствах индивидуализации участников гражданского оборота, российское законодательство предоставляет охрану информации,
2
составляющей служебную и коммерческую тайну...»
. К результатам интеллектуальной деятельности относятся секреты производства
(ноу-хау), которым с 1 января 2008 г. предоставляется правовая охрана. В гражданском обороте обращается и другая информация, которую трудно отнести к результатам интеллектуальной деятельности,
например, коммерческая информация, используемая при заключении договора. При этом нужно исходить из содержания информации и определения способов ее правовой охраны в ГК РФ, а также
учитывать, что информационные правоотношения могут возникнуть
и по поводу общедоступной информации либо информации, в от-
1
См.: Суханов Е.А. Гражданское право — частное право / Отв. ред. В.С. Ем. М.,
2008. С. 148– 149.
2
Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации.
М., 1996. С. 30.
44
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]