Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Коммерческая тайна в России. Монография
.pdf
§ 1. Понятие правовых средств и их применение
ступа граждан и юридических лиц к КЗИ, планировании режимных
мер обеспечения технологических процессов производства товаров
и сложившейся деловой практики их реализации; выполнении конфиденциальных работ, включая заказы для государственных нужд, и
оказании услуг другим лицам по охране КЗИ в пределах, допускаемых законом.
Пятая группа признаков непосредственно связана с правовым
обеспечением информационной безопасности организации, которое
осуществляется путем выявления в ходе проведения контрольной и
аналитической работы нарушений обращения КЗИ, установления
возможных каналов утечки КЗИ, анализа причин и обстоятельств,
ее обусловливающих, разработки и реализации предупредительных
мер на различных этапах производства и продажи изделий, в местах
наибольшего сосредоточения коммерческих секретов. Эта группа
признаков раскрывает особенности технологии «связывания» и реализации субъективных прав и обязанностей между лицами внутри
организации и при исполнении ими обязательств с контрагентами,
касающихся сохранности КЗИ (внешний фактор).
Таким образом, правовые средства, используемые в сфере обращения КЗИ: 1) имеют правовую природу, 2) устанавливаются юридическими нормами, корпоративными актами, договором и иными
средствами, 3) их выбор осуществляется по волевому усмотрению
организации с учетом воздействия внешней среды и внутренней обстановки в трудовом коллективе, в пределах, допускаемых законом,
4) они представляют собой способы самостоятельной практической
деятельности по закреплению прав на КЗИ и их защиту, определяемые целями организации.
В рамках настоящего параграфа рассмотрим первую группу признаков, характеризующих корпоративное регулирование отношений в
сфере обращения КЗИ на уровне организации. Остальные группы признаков будут рассмотрены в последующих главах монографии.
Анализ практики перехода хозяйствующих субъектов на рыночные отношения позволяет сделать вывод о том, что за последние
10 лет с момента введения в действие части первой ГК РФ наметилась тенденция постепенного сужения сферы государственного вмешательства в предпринимательскую деятельность. Хотя это совсем
не означает, что государство устранилось от регулирования экономических преобразований. На самом деле изменились его функции
115
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
в переходной экономике1. Это проявляется, с одной стороны, в определении государством главных направлений реализации экономической политики с использованием специальных способов и методов
преимущественно общедозволительного типа регулирования
2
деятельности хозяйствующих субъектов. Речь идет о равенстве участников гражданских отношений и неприкосновенности их собственности, о свободе договора, недопустимости вмешательства в частные
дела, об обеспечении восстановления нарушенных прав и судебной
их защите (ст. 1 ГК РФ).
Более конкретно роль государства применительно к деятельности коммерческих организаций выражается: во введении общих правил их создания, реорганизации и ликвидации; в легализации их
деятельности с использованием средств лицензирования, аккредитации, сертификации; в установлении налогов (сборов), стандартов,
квот, тарифов, ставок таможенных пошлин и др.; в осуществлении
государственного контроля по ведению бухгалтерского учета и представлению отчетности; в применении законных санкций к наруши-
3
телям
.
С другой стороны, изменение порядка регулирования состоит в
признании и соблюдении государством прав организаций, необходимых им для участия в рыночных отношениях. Важнейшими из них
являются: право организаций на получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания
услуг (ст. 2 ГК РФ), на самостоятельное формирование и использование своих информационных ресурсов и в этой связи осуществление поиска, получения, передачи, производства и распространения
информации; право на защиту КЗИ. Право юридических лиц на информацию выражается в возможности создания ими с учетом профиля их деятельности и решаемых задач собственной информационной системы. Обеспечение безопасности функционирования этой
системы занимает особое место в деятельности организации. Это
объясняется тем, что информация является связующим элементом,
пронизывающим все производственные и коммерческие процессы,
1
См.: Экономическая теория: Учебник / Под ред. В.Д. Камаева. М., 2002.
С. 607–609.
2
См.: Алексеев С.С. Общие дозволения и общие запреты в советском праве. М.,
1989. С. 103–163.
3
См.: Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Гу-
бин, П.Г. Лахно. М., 2004. С. 396–429.
116
§ 1. Понятие правовых средств и их применение
служит важным рычагом получения прибыли и достижения иных
целей организации. Именно от осуществления этого права зависит
степень самостоятельности организации на представительство и защиту своих частных интересов и, в конечном итоге, реализация всех
остальных прав.
По мере уменьшения масштабов государственного правового
воздействия на экономику и увеличения степени самостоятельности
коммерческих организаций вопрос о корпоративном регулировании
хозяйственной деятельности, в том числе обращения КЗИ, приобретает все большую актуальность. В юридической науке высказаны
различные мнения о правовой природе, роли и месте корпоратив-
1
ного права в регулировании общественных отношений
, возникающих на уровне отдельных организаций. Под корпоративным правом,
являющимся составной частью гражданского права, понимается система правил, установленных собственником или администрацией
коммерческой организации и регулирующих внутрифирменные отношения.
Акты, регулирующие внутреннюю деятельность организаций,
чаще всего именуются в правовой литературе как «локальные» или
«корпоративные» акты. Употребление наименования «локальные
акты», а также «внутренние документы» являлось традиционным для
советской правовой науки. Их разработка предусматривала использование предприятиями унифицированных форм организационнораспорядительной документации, утверждаемых вышестоящими
государственными органами, например, о квартальном и годовом
планировании, отчетности, премировании и др. Локальное «огосударствленное» нормотворчество в советский период использовалось
в «усеченном» виде и не играло столь заметной роли в регулировании хозяйственной деятельности предприятий. Локальные акты, издававшиеся на предприятиях, слово в слово повторяли циркуляры
министерств и центральных органов управления народным хозяйством, что реально отражало отсутствие у них необходимых хозяйственных прав.
Такое же положение было характерно и для сферы охраны секретов. На предприятиях действовали внутренние документы, определявшие режим секретности проводимых работ, в частности, порядок
1
См.: Шиткина И.С. Правовое регулирование деятельности коммерческих орга-
низаций внутренними (локальными) документами. М., 2003, и др.
117
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
заключения договоров с контрагентами, разработки единых планов
по сохранению государственных секретов при выполнении особо
важных НИОКР. Годовой комплексный план по обеспечению режима секретности составлялся на основании аналогичного плана министерства (ведомства) с учетом оперативной обстановки, возможности использования сил и средств, имеющихся на предприятии
для решения конкретных задач. Министерством (главным управлением по режиму) устанавливался порядок представления отчетности о выполнении мероприятий по обеспечению режима секретности. Перечень сведений, подлежащих засекречиванию на предприятии, различные инструкции и положения по обеспечению режима
секретности составлялись на основании Общесоюзной инструкции
№ 0126-87, нормативных правовых актов министерств, а также Гостехкомиссии СССР и Главлита СССР.
Общая теория права включает корпоративные акты в число источников (форм) права в Российской Федерации и признает, что
1
их действие имеет правовое значение
. Юридическим содержанием
корпоративных актов являются правила, которые установлены самой организацией и имеют значение для ее внутренней деятельности (устав, учредительный договор, правила внутреннего трудового
распорядка и др.).
В современной науке трудового права
2
сохранилось и раскрывается применительно к новым рыночным условиям понятие «локальные акты». Этот термин был вновь закреплен в действующем Трудовом кодексе РФ. В частности, ТК РФ относит акты локального нормотворчества, например коллективный договор, к числу источников
трудового права, принимаемых в конкретной организации и действующих в ее пределах
3
.
Цивилистическая наука и ГК РФ, как справедливо замечает
Н.В. Козлова, не предусматривают в числе источников гражданского
права — локальные нормативные акты4. Обосновывая это положение
ссылками на ГК РФ, автор пишет, что «…решение, принятое колле-
1
См.: Общая теория государства и права. Академический курс в 3-х томах / Отв.
ред. проф. М.Н. Марченко. Т. 2. М., 2001. С. 248–249.
2
См.: Куренной А.М. Трудовой договор: понятие, содержание и порядок заклю-
чения // Законодательство. 1997. № 1. С. 48; Российское трудовое право. М., 2004.
С. 30–45.
3
См.: Гейхман В.Л., Дмитриева И.К.. Трудовое право. М., 2002. С. 44-45.
4
См.: Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005. С. 381.
118
§ 1. Понятие правовых средств и их применение
гиальным органом юридического лица, не может рассматриваться в
качестве локального нормативного акта, являющегося источником
права, но обладает признаками гражданско-правовой сделки, данная
сделка есть акт реализации гражданской правосубъектности юридического лица»
1
.
В литературе высказана и иная точка зрения о правовой природе
корпоративного акта. В частности, В.С. Ем обоснованно считает, что
корпоративные акты занимают особое место в системе гражданскоправовых актов и являются необходимыми юридическими фактами
в механизме возникновения, изменения или прекращения многих
2
гражданских правоотношений
.
Признавая правомерность большинства выдвинутых ученымиправоведами суждений относительно правовой природы регулирования корпоративных отношений, вместе с тем хотелось бы высказать
некоторые соображения по поводу появления новых источников
правового регулирования хозяйственной деятельности. Политический курс России на переход от плановой к рыночной экономике,
конституционное признание и закрепление частной формы собственности, предоставление субъектам экономической свободы и возможности заниматься предпринимательством обусловили формирование новых общественных отношений, регулируемых частным
правом. Эти отношения были законодательно урегулированы, что
позволило отразить фактические изменения, происходившие в экономике. Важнейшими законодательными актами, принятыми в тот
период Верховным Советом РСФСР, были законы «О собственности в РСФСР» (24 декабря 1990 г.) и «О предприятиях и предпринимательской деятельности» (25 декабря 1990 г.), утратившие силу
с 1 января 1995 г. в связи с введением в действие части первой ГК
РФ. Названные законы и другие правовые акты закрепили процесс
экономических преобразований в области собственности и предпринимательской деятельности. Появление новых хозяйствующих
субъектов, правовой статус которых был окончательно закреплен в
части первой ГК РФ, позволило им самостоятельно, без оглядки на
государство регулировать хозяйственную деятельность на корпоративном уровне.
1
См.: Козлова Н.В. Указ. соч. С. 382.
2
Там же. С. 383.
119
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
Основными источниками такого регулирования явились корпоративные акты, издаваемые организациями по различным направ-
лениям их деятельности. Примечательным является тот факт, что сегодня любая организация, в зависимости от масштабов ее деятельности имеет собственную систему корпоративного регулирования,
1
которая, по аналогии с правовым регулированием
, включает, во-
первых, издание корпоративных актов, содержащих корпоративные
нормы, регламентирующие отношения в хозяйственной деятельности, в том числе при обращении КЗИ. Во-вторых, правоотношения,
возникающие между субъектами в процессе осуществления ими деятельности, связанной с использованием и охраной КЗИ, что находит отражение в фиксации их прав и обязанностей. В-третьих, речь
идет о реализации прав и обязанностей субъектов, т.е. фактическом
их поведении, с использованием различных способов корпоративного регулирования обращения КЗИ.
Формирование механизма корпоративного регулирования обращения КЗИ представляет собой сложный процесс учета факторов
воздействия внешней среды на хозяйственную деятельность, и выработки в этой связи адекватных мер противодействия угрозам. При
этом существенное значение имеет правильный выбор актов корпоративного права, использование которых позволит эффективно регулировать отношения, возникающие при обращении КЗИ. Речь идет
о возможности использования обычаев, деловых обыкновений, прецедентов и корпоративных актов, выражающих содержание, прежде
всего, общедозволительного метода регулирования.
Использование обычаев делового оборота (ст. 5 ГК РФ) в пред-
принимательской деятельности, включая и охрану КЗИ, система которых, в отличие от Запада, еще не полностью сложилась в России,
возможно при наличии устоявшихся и широко применяемых в этой
сфере правил поведения, не предусмотренных законодательством. В
данном случае можно говорить о действии правил по поддержанию
необходимого уровня бдительности работников и их ответственности за порученный участок работы с КЗИ. Эти правила, имевшие в
советское время «идеологическую начинку», многим хорошо известны, особенно старшему поколению. Они сложились и имели широкое применение, прежде всего, в оборонных отраслях промышленности.
1
См.: Общая теория государства и права. Т. 3. С. 94–95.
120
§ 1. Понятие правовых средств и их применение
В настоящее время эти правила приобрели совершенно другое
значение и используются в организациях для поддержания фирменного имиджа и охраны коммерческих секретов. Особенно их действие проявляется в крупных, ныне акционированных организациях,
созданных еще в советский период. В трудовых коллективах этих организаций сохранилась в силу традиций обстановка ответственного
отношения работников к выполнению своих обязанностей по защите охраняемой информации, что имеет важное воспитательное значение для вновь поступивших на работу лиц, а также реализации
функции предупреждения разглашения (утечки) КЗИ.
Обычаи делового оборота, связанные с сохранением КЗИ, получают все большее распространение в российской коммерческой
практике. Речь идет о соблюдении определенных правил поведения
при деловых контактах с конкурентами, когда работники фирмы не
имеют права обсуждать цены, условия продажи, расходы, производственные планы и другую КЗИ. При рекламировании качества продукции своей фирмы нельзя отрицательно отзываться о конкурентах и производимых ими изделиях, даже при наличии достоверной
информации об этом. Нельзя также упоминать о трудностях конкурентов, связанных с проблемами производства, обслуживания, финансовых затруднениях, а также о наличии судебных тяжб. Конечно, такое цивилизованное поведение в деловых отношениях является пока скорее исключением, чем правилом для российских фирм.
Переговоры с покупателями по вопросу о ценовой политике ведутся
с соблюдением сложившихся и получивших распространение в коммерческой деятельности правил делового оборота, когда фирма не
обязана предоставлять всем покупателям одинаковые цены и равные
условия продажи. Различия в ценах допускаются при разном количестве продаваемых изделий. Фирма также не обменивается прогнозами о будущих предельных, т.е. самых высоких и самых низких, ценах на товар. Такая информация в силу установившихся правил поведения в предпринимательской среде представляет коммерческую
значимость для организации-продавца, и, естественно, не подлежит
разглашению.
ГК РФ содержит ряд статей, имеющих отсылки о возможности
использования обычаев делового оборота (ст. 474, 478, 508, 510, 513
и др.). Речь может идти об устоявшейся практике прохождения поставщиками, с которыми фирма уже имеет деловые отношения, дополнительной проверки при передаче им заказов на новые комплектующие узлы, материалы или сервисное обслуживание. Проверка
121
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
проводится на основании информации о поставщиках, которая характеризует их отношение к выполнению своих договорных обязательств с данной фирмой. При этом устанавливается соответствие
спецификации параметрам качества и надежности, определяется
возможность стабильности поставок качественных изделий. Поставщики могут получить новые заказы в том случае, когда качество их
товаров и услуг отвечают требованиям фирмы, а цена не выше, чем
у других поставщиков. При необходимости решается вопрос о заключении с добросовестными в хозяйственном отношении поставщиками долгосрочных договоров, стимулировании их деятельности,
связанной с расширением производства, номенклатуры изделий и
повышения качества товаров.
В хозяйственной деятельности используются правила, прочно
вошедшие в повседневную практику регулирования сферы обращения КЗИ и получившие в литературе название «деловых обыкновений».
На многих фирмах действует порядок, в соответствии с которым запрещается совмещение трудовой деятельности на конкурирующей
фирме. Работа по совместительству у покупателей или поставщиков
фирмы возможна только с письменного разрешения руководства организации. Работник не имеет права продавать изделия, лично им
изготовленные или взятые на реализацию, если аналогичные товары
предлагаются к продаже фирмой, с которой у него имеется трудовой
договор. Он не должен оказывать помощь конкурентам в продаже
изделий, например, по более низким ценам, а также содействовать
улучшению работы конкурирующих фирм. Другими словами, работники не должны извлекать собственную коммерческую выгоду из деловых контактов, если они противоречат интересам фирмы.
Деятельность, связанная с охраной конфиденциальности информации, требует принятия организацией различного рода решений.
Отдельные решения могут служить в будущем образцом для разрешения вновь возникающих аналогичных дел. Примерами прецеден-
та на корпоративном уровне в сфере обращения КЗИ могут быть решения, принятые однажды общим собранием в отношении одного из
учредителей или администрацией к работнику, разгласившим сведения, составляющие КЗИ. В первом случае собрание может принять
решение, в соответствии с которым учредитель теряет право на получение части своей прибыли, если иное не предусмотрено законом и
учредительными документами. Во-втором случае работник, разгласивший КЗИ, помимо возможного привлечения его по усмотрению
администрации к юридической ответственности, не может в буду-
122
§ 1. Понятие правовых средств и их применение
щем претендовать на занятие руководящей должности в данной организации. Если последующие аналогичные случаи, возникающие
в организации, разрешаются таким же образом, то можно говорить,
что имеет место корпоративный прецедент, хотя к его оценке следует
подходить с большой степенью осторожности и учитывать действие
внутренних факторов в организации (смена собственника, руководителей органов управления обществом и др.).
Основным источником корпоративного права, используемого
организациями в сфере обращения КЗИ, является корпоративный
нормативный акт, которому присущи общие признаки. Он имеет
правотворческий характер, издается по усмотрению органа управления в пределах его компетенции, в письменной форме, его содержание не должно противоречить законодательству и иным нормативноправовым актам.
Корпоративные акты, издаваемые в этой сфере, не только восполняют имеющиеся пробелы в Законе о коммерческой тайне, но
и конкретизируют правовые нормы применительно к воздействию
факторов внешней среды на хозяйственную деятельность, в рамках
которой происходит процесс получения, использования, передачи и
защиты КЗИ. Акты дополняют и расширяют диапазон действия правовых норм и тем самым формируют механизм регулирования обращения КЗИ. Однако в Законе не указана процедура принятия корпоративных актов в данной сфере. Поэтому применяются общие нормы ГК РФ, определяющие правосубъектность юридического лица и
компетентность его органов управления. Из смысла Закона нетрудно
понять, что первоочередными объектами корпоративного регулирования являются: установление режима коммерческой тайны и обеспечение в целом безопасности организации. В Законе установлены
пределы корпоративного регулирования, в частности, перечисляются сведения, которые организация не вправе включать в свой перечень сведений, составляющих коммерческую тайну (ст. 5 Закона).
Анализ корпоративных актов, действующих в сфере обращения
КЗИ, показывает, что они существенным образом отличаются от аналогичных актов советского периода по направленности (целям) регулирования и юридическому содержанию. Формирование локальных ак-
тов по вопросам защиты государственных секретов осуществлялось
при строжайшем соблюдении интересов государства. В этих целях
была установлена обязательная процедура их согласования с министерством и органом КГБ. Мнение предприятий не всегда учитывалось, трудовому коллективу навязывалось «сверху» определенное
123
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
поведение в сфере обеспечения режима секретности. Содержание
локальных актов того периода было обусловлено рамками разрешенного поведения со стороны государства. Общесоюзной инструкцией
№ 0126 и ведомственными актами устанавливался алгоритм обязательных действий предприятия в сфере защиты информации. Реализация правовых норм по вопросам защиты государственной тайны
предполагала безусловное соблюдение их в неизменном виде и допускала лишь некоторую конкретизацию мер по обеспечению режима
секретности применительно к специфике производственной деятельности предприятия. Собственных санкций за нарушения требований по обеспечению режима секретности предприятия не использовали, что, впрочем, соответствовало общему положению дел в об-
1
ласти локального регулирования того периода
. Предприятия лишь
воспроизводили в своих актах (приказы, положения, инструкции и
др.) санкции об ответственности за нарушения требований режима
секретности, установленные общесоюзным законодательством, постановлениями Правительства СССР, нормативно-правовыми актами министерств.
По юридическому содержанию действующие сегодня корпоративные
акты являются в основном регулятивными. Корпоративные нормы в
этой области устанавливают режим коммерческой тайны и определяют поведение администрации и работников по поводу использования, передачи и защиты КЗИ. Эти нормы постепенно обособились в отдельную группу. Наряду с акционерными, финансовыми,
трудовыми и иными нормами они регулируют одно из важных направлений деятельности организации, связанное с обеспечением ее
информационной безопасности. Корпоративные нормы в этой сфере являются регулятором не только внутренних процессов обращения КЗИ и в этой связи являются обязательными для работников и
работодателей, но и регулируют их взаимоотношения с внешней средой. В литературе содержатся предложения по принятию коммерческими структурами кодекса корпоративного поведения. Реализация
этого предложения с участием представителей не только крупного,
но и среднего бизнеса способствовала бы поддержанию элементарного порядка по соблюдению этических норм в сфере бизнеса и защите прав на КЗИ. Решение названной задачи требует значительных
1
См.: Смирнов В.Н. Внутренний трудовой распорядок на предприятии. Ленин-
град, 1980. С. 40–47, и др.
124
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]