Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Коммерческая тайна в России. Монография
.pdf
Введение
Объектом настоящего исследования являлся процесс становления
и развития правового института коммерческой тайны, его роль и место в обеспечении охраны конфиденциальности информации в системе частного права России.
В качестве предмета исследования выступали закономерности,
определяющие основы теории, методологии, методики и технологии
формирования и реализации механизмов правового регулирования
коммерчески значимой информации и охраны ее конфиденциальности в гражданском (торговом) обороте.
Целью исследования являлась разработка научно обоснованных
положений, выводов и рекомендаций, направленных на повышение
эффективности механизма правового регулирования КЗИ, принципов и методов организационного, правового и научно-методического
обеспечения деятельности по охране конфиденциальности информации, обращаемой в частных коммерческих организациях.
Основными задачами при этом выступали: разработка содержания
правового института коммерческой тайны как составной части наук
частного права, регулирующего КЗИ в сфере предпринимательства;
определение сущности и форм проявления КЗИ в различных сферах гражданского (торгового) оборота при производстве и реализации товаров (работ, услуг), связанных с эволюцией законодательного регулирования КЗИ в России; изучение советского опыта правового регулирования отношений по поводу КЗИ и его использование
для развития современного российского законодательства о коммерческой тайне; анализ применения правовых средств в сфере обращения КЗИ в рамках трудовых и гражданско-правовых, в том числе
корпоративных, отношений, связанных с использованием информации и охраной ее конфиденциальности; характеристика организационного обеспечения деятельности по установлению режима коммерческой тайны на уровне отдельной организации; обоснование
основных направлений, принципов и методов правового и научнометодического обеспечения деятельности по охране конфиденциальности информации.
Основу методологии работы составляет материалистическая диалектика, общенаучные методы, комплексный подход к изучаемым явлениям и процессам. Нормативной базой исследования являлись Конституция РФ, гражданское, торговое и информационное
законодательство, иные правовые акты, касающиеся вопросов использования информации и обеспечения охраны ее конфиденциальности в сфере предпринимательства. В ходе исследования при-
5
Введение
менялись системный подход к изучению обращения КЗИ, конкретноисторический, сравнительно-правовой и социологические методы.
Выводы и положения, содержащиеся в книге, основываются на материалах практики правового регулирования обращения КЗИ в организациях, анализе деятельности по охране конфиденциальности информации.
В теоретико-методологическом плане важную роль в раскрытии объекта и предмета исследования составили научные идеи
и положения, содержащиеся в трудах ученых — Л.И. Абалкина, Г.А. Аванесова, С.А. Авакьяна, С.С. Алексеева, А.П. Алехина,
Л.В. Андрее вой, И.Л. Бачило, М.И. Брагинского, Ю.Е. Булатецкого, В.В. Витрянского, Б.В. Власова, Э.Я. Волынец-Руссет, Э.П. Гаврилова, В.П. Грибанова, Е.П. Губина, К.Ф. Гуценко, И.К. Дмитриевой, В.А. Дозорцева, Г.В. Емельянова, А.Г. Здравомыслова, И.А. Зенина, В.Д. Камаева, И.И. Карпеца, Т.В. Кашаниной, Н.Г. Кобец,
Н.В. Козловой, А.С. Комарова, В.С. Комиссарова, В.А. Копылова, Е.А. Кочерина, В.В. Крылова, В.Н. Кудрявцева, Н.Ф. Кузнецовой, Б.Н. Кузык, А.М. Куренного, В.Н. Лопатина, А.Л. Маковского, А.В. Малько, М.Н. Марченко, С.М. Меньшикова, С.Д. Могилевского, Б.И. Пугинского, В.В. Радаева, М.М. Рассолова, М.П. Ринга,
М.Г. Розенберга, В.А. Рубанова, В.А. Садовничего, М.А. Сажиной,
Д.Н. Сафиуллина, В.К. Сенчагова, А.П. Сергеева, В.Н. Смирнова,
А.Г. Спиркина, А.А. Стрельцова, Е.А. Суханова, Л.К. Терещенко,
Ю.П. Титова, Ю.А. Тихомирова, М.К. Треушникова, О.И. Чистякова, Ю.К. Толстого, В.А. Томсинова, А.Е. Шерстобитова, В.П. Шерстюка, И.С. Шиткиной, С.А. Хохлова, Ю.В. Яковец, В.И. Ярочкина,
В.Б. Ястребова, В.В. Ященко и др.
1
Наряду с юридической литературой, относящейся к частному
праву, в монографии использованы результаты научных разработок
в области публичного права (конституционное, административное,
уголовное и информационное право, криминология и др.), теории
государства и права, истории отечественного государства и права,
философии, экономики, управления, социологии, психологии, обеспечения экономической и информационной безопасности.
Исследовательские материалы, положенные в основу монографии, являются итогом многолетней работы автора в области науч-
1
Настоящая работа выполнена при информационной поддержке компании
«Консультант Плюс».
6
Введение
ной, педагогической и хозяйственной деятельности, связанной с обращением информации и охраной ее конфиденциальности, в качестве исполнителя и руководителя ряда научно-исследовательских
работ, начальника подразделения научно-производственного объединения, генерального директора юридической фирмы, преподавателя учебных дисциплин по правоведению, коммерческому праву,
правовой и организационной защите информации.
В книге впервые разработан комплекс проблем правового регулирования обращения КЗИ и обеспечения деятельности по охране
ее конфиденциальности как самостоятельное направление в науке
частного права. Обобщение отечественного опыта позволило выявить сущность обращения КЗИ в рыночной экономике и правовые
средства, которые используются в этом процессе, разработать научные и практические принципы и методы охраны конфиденциальности информации в современный период. Отличительной чертой
исследования является его направленность на рассмотрение проблем правового регулирования обращения КЗИ и охраны ее конфиденциальности как единого, взаимосвязанного комплекса вопросов,
характеризующих состояние и перспективы развития законодательного, корпоративного, договорного регулирования и использования
иных правовых средств в сфере обращения КЗИ, организационного, правового и научно-методического обеспечения деятельности по
охране конфиденциальности информации.
Автор, понимая сложность рассматриваемых в монографии
проблем и небесспорность ряда предлагаемых путей их решения, выражает искреннюю признательность ученым и практикующим юристам, чьи критические замечания и оценки во многом помогли доработке этого труда и, прежде всего, заведующему кафедрой коммерческого права и основ правоведения юридического факультета МГУ
им. М.В. Ломоносова, заслуженному юристу РФ, доктору юридических наук, профессору Б.И. Пугинскому.
ГЛАВА 1
Теоретические основы
правового института
коммерческой тайны в России
§ 1. Теоретико-методологические
и историко-правовые проблемы
охраны коммерческой тайны в России
Методологические проблемы исследования правового института
коммерческой тайны. Определение места и роли правового институ-
та коммерческой тайны в формировании механизма правового регулирования обращения коммерчески значимой информации (далее — КЗИ)
и охраны ее конфиденциальности, на наш взгляд, в настоящее время
следует рассматривать в качестве самостоятельного, причем одного из весьма важных, направления современной науки частного права,
достижения которой призваны активно содействовать утверждению
цивилизованных форм рыночных отношений в нашей стране. Это
обусловлено, во-первых, происходящей в России информационной
революцией
максимально полного использования в целях упрочения экономической базы государства новейших технологий, безотлагательного внедрения в социальную практику достижений передовой науки и позитивного опыта экономически грамотного хозяйствования, а с другой
1
, логика развития которой требует, с одной стороны,
1
См.: Садовничий В.А. Обеспечение устойчивого развития мирового сообщества
в XXI веке через образование и науку // Международная конференция 25 июня 2001 г.
М.: МГУ. С. 9.
8
§ 1. Теоретико-методологические проблемы охраны коммерческой тайны в России
стороны, всемерного ограждения интересов отечественного бизнеса
от нездоровой конкуренции, пресечения любых попыток незаконного заимствования информации субъектами хозяйственной деятельности. Во-вторых, экономическими интересами коммерческих
организаций и индивидуальных предпринимателей, обусловленных
объективными условиями рыночной экономики, конституционного
признания и защиты частной формы собственности, осуществления
предпринимательской деятельности, формирования конкурентной
среды в сфере производства и реализации товаров, выполнения работ и оказания услуг, правовой режим которых устанавливается нормами гражданского и коммерческого права, и, соответственно, во
многом определяющих перспективы развития института коммерческой тайны, являющегося их составной частью. Предпринятое исследование требует определения его границ и конкретизации методов изучения научного объекта.
Правовой институт коммерческой тайны, как объект настоящего исследования, выполняет в рыночной экономике две важнейшие
функции — регулирует гражданский (торговый) оборот КЗИ и определяет пределы (границы) возможной и дозволенной деятельности
организаций по применению правовых средств, связанной с защитой частных интересов на информацию.
Для выработки теоретических основ формирования механизма
правового регулирования и обеспечения охраны коммерческой тай-
1
ны используются методы
, применяемые в науках частного права, в
том числе и публичного права, учитывая их познавательный потенциал. В частности, методы, применяемые при установлении режима
коммерческой тайны и его обеспечении путем осуществления правоприменительной деятельности, носят комплексный характер и связаны с элементами корпоративного регулирования определения степени конфиденциальности информации, предупреждения причин
и обстоятельств, способствующих совершению правонарушений в
этой сфере. При этом не исключается в случае нарушения права организации на коммерческую тайну обращение в правоохранительные органы и суд. Это обстоятельство определяет методологию ис-
1
См.: Философия науки. 3-е изд. / Под ред. С.А. Лебедева. М., 2006. С. 163–
273; Керимов Д.А. Общенаучная методология и методология права // Теоретико-
методологические проблемы права. М., 2007. С. 12, и др.
9
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
следования явлений и процессов в сфере обращения КЗИ, включающей различные по своему назначению и характеру методы.
Оценка результатов исследования в рассматриваемой сфере зависит от правильного выбора и комплексного использования научных
методов. Термин «метод», обозначающий в русском языке способ
теоретического исследования или практического осуществления
чего-нибудь, достаточно широко используется в юридической науке. В философском смысле слово «метод» — это комплекс интеллектуальных действий, с помощью которых наука предполагает установить истины, к которым она стремится. А.Г. Спиркин считает, что
«метод — это система регулятивных принципов преобразующей,
1
практической или познавательной, теоретической деятельности»
.
С помощью методов наука доказывает либо опровергает эти истины.
Иначе формулируют понятие «метод» Б.И. Пугинский и Д.Н. Сафиуллин, по мнению которых, «научные методы представляют собой
идеи особого рода. Они являются инструментарием, созданным для
работы с конкретным, строго определенным эмпирическим материалом». Далее, авторы указывают, «…что выбор методов познания помимо технических возможностей определяется наиболее существенными свойствами познаваемого объекта»
2
. Содержательное понятие
«метод» используется применительно к познанию различных явлений, изучаемых в рамках данного исследования. Методика, в отличие от понятия «метод», означает совокупность методов обучения
чему-нибудь, практического выполнения чего-нибудь. Существенными для освещения темы исследования представляются методики: формирования договорных условий об охране конфиденциальности научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ
(НИОКР); создания системы мониторинга угроз информационной
безопасности (ИБ) организаций; определения степени конфиденциальности КЗИ; осуществления контрольной деятельности в сфере обращения КЗИ; выявления возможных каналов утечки (ВКУ)
информации и изучения системы предупреждения нарушений при
обращении КЗИ, которые могут быть использованы в практической
деятельности.
1
Спиркин А.Г. Философия. М., 2002. С. 452.
2
Пугинский Б.И., Сафиуллин Д.Н. Правовая экономика: проблемы становления.
М., 1991. С. 25.
10
§ 1. Теоретико-методологические проблемы охраны коммерческой тайны в России
Каждый из используемых в исследованиях методов имеет бес-
спорное значение для применения в настоящей работе. При этом,
однако, последовательно и неуклонно должна учитываться специфика предмета и объекта изучения. Всеобщий философский метод по-
знания используется в познании существа любых явлений, происходящих в сфере обращения КЗИ. Основные категории философии
отражают в нашей мысли универсальные законы объективного ми-
1
, помогают осмыслить появление новой категории «коммерчески
ра
значимая информация» в науке гражданского и коммерческого права, в связи с изучением процессов правового регулирования обращения КЗИ и охраной ее конфиденциальности в рыночной экономике.
Концептуальные положения о правовом регулировании отношений
и использовании правовых средств в сфере обращения КЗИ, организационном и правовом обеспечении процесса установления режима и охраны конфиденциальности КЗИ базируются на философском понимании движения информации в пространстве и времени,
о существовании диалектических противоречий, о связи и взаимодействии явлений, обусловливающих внутренние и внешние угрозы деятельности организации, о причинной связи явлений, ведущих к утечке КЗИ, обстоятельствах, способствующих нарушениям
трудовых обязанностей или договорных обязательств при обращении КЗИ. Важное значение для формулирования теоретических положений, объясняющих существование в рыночных условиях категории «коммерчески значимая информация», имеет изучение философских категорий, таких, как: часть и целое, система, содержание,
структура и форма, внутренняя и внешняя сторона обращения КЗИ
(внутренняя и внешняя среда), причины и условия (обстоятельства),
возможность, действительность и вероятность, качество, количество
и мера и другие категории философии.
Общенаучные методы в силу своей общенаучности непосредственно связаны с всеобщим методом познания и расширяют границы
исследования объекта, играют важную роль в соединении философских понятий и категорий с частнонаучными методами правоведения. Преломляясь, образно говоря, через общие философские методы, общенаучные методы оказывают влияние на формирование научной базы частнонаучных методов, позволяющих более конкретно
раскрыть закономерности исследуемого объекта. Охарактеризуем те
1
См.: Спиркин А.Г. Философия. М., 2002. С. 262–307.
11
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
методы, которые имеют непосредственную связь с направлениями
данного исследования.
Метод логического подхода. Логика определяется как наука о
мышлении, о закономерностях в связях и развитии мыслей. Сам
процесс правильного логического мышления истолковывается как
такая связь мыслей, которая дает возможность прийти к верному выводу в результате рассуждения и делает наши мысли, облеченные в
материальную языковую оболочку, понятными и убедительными для
других людей.
Логическое мышление означает, что оно подчинено определенным правилам, принципам и законам, по которым мысль движет-
1
ся к истине, от одной истины к другой, более глубокой
. В.И. Ленин
по этому поводу писал: «Чтобы действительно знать предмет, надо
охватить, изучить все его стороны, все связи и «опосредования». Мы
никогда не достигнем этого полностью, но требование всесторонности предостережет нас от ошибок и от омертвления. Это, во-первых.
Во-вторых, диалектическая логика требует, чтобы брать предмет в
его развитии, «самодвижении» (как говорил иногда Гегель), изменении... В-третьих, вся человеческая практика должна войти в полное
«определение» предмета и как критерий истины и как практический
определитель связи предмета с тем, что нужно человеку. В-четвертых,
диалектическая логика учит, что «абстрактной истины нет, истина
2
всегда конкретна… »
. В процессе изучения явлений, имеющих отношение к сфере обращения КЗИ, мы имеем дело с такими логическими формами мыслей, как понятия, суждения и умозаключения, которые позволяют, например, выделить признаки, характеризующие
категорию КЗИ, судить об эволюционном процессе правового регулирования КЗИ в России, формулировать выводы и рекомендации
по результатам исследования на основании дедуктивного (от общего
рассуждения информационной безопасности страны к частному, касающегося коммерческой организации) и индуктивного (выведение
общего положения о состоянии обеспечения безопасности организации из ряда частных утверждений, касающихся охраны конфиденциальности информации, например, на этапе преддоговорных контактов) умозаключения.
1
См.: Спиркин А.Г. Указ. соч. С. 440.
2
Ленин В.И. Полн. собр. соч. Т. 42. С. 290.
12
§ 1. Теоретико-методологические проблемы охраны коммерческой тайны в России
Метод формирования гипотез. При формировании содержания
программы аналитических исследований могут быть выдвинуты
предположения о существовании ВКУ КЗИ на конкретных направлениях деятельности организации. Обоснование этого предположения потребует объяснения фактов совершения правонарушений в
сфере обращения КЗИ, причин и обстоятельств, обусловивших невыполнение или ненадлежащее выполнение трудовых обязанностей
либо гражданско-правовых обязательств. Процесс проверки гипотезы позволяет глубже осмыслить объект и конкретный предмет, и
сформулировать нетрадиционные варианты решения проблем обеспечения безопасности организации.
Метод наблюдения в философском понимании представляет собой преднамеренное, планомерное восприятие, осуществляемое с
целью выявить существенные свойства и отношения объекта позна-
1
ния
. Наблюдатель, в роли которого выступает исследователь, фиксирует вполне определенное поведение работников, занятых в сфере обращения КЗИ. Различают невключенное (сторонний наблюдатель) и включенное (наблюдатель является участником трудового
коллектива либо коммерческой сделки) наблюдение. Метод наблюдения предполагает не только сбор информации о явлениях в сфере
обращения КЗИ, но и объяснение событий. Применение этого метода позволяет получить исходные эмпирические данные для разработки теоретических положений и практических рекомендаций.
Метод сравнительного правоведения основан на изучении и использовании правового регулирования сходных отношений. Теоретические обобщения исследования основаны на сравнении различия
и сходства предметов, относящихся к изучаемому объекту в системе
частного права. Сравнение правовых норм носит всегда в правовой
системе конкретно-исторический характер
2
, что использовано при
характеристике эволюционного процесса формирования законодательства о коммерческой тайне. Применение этого метода позволило
получить характеристику сходства и различия сравниваемых отдельных элементов изучаемого объекта в рамках корпоративных, трудовых и гражданско-правовых отношений в сфере обращения КЗИ и
охраны ее конфиденциальности.
1
См.: Спиркин А.Г. Указ. соч. С. 435.
2
См.: Гражданское право. Т. 1 / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. М., 2000. С. 50.
13
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
Метод аналогии исходит из философского принципа, что но-
вое может быть понято через образы старого. Осмысление процесса охраны конфиденциальной информации в современный период
основывалось на определении его сходства с защитой государственных секретов в советское время по конкретным однопорядковым
признакам при соблюдении конкретно-исторического подхода.
Применение метода анализа и синтеза имело определяющее значе-
ние для раскрытия сущности и основных форм развития изучаемого
объекта в гражданском обороте информации, группировки проблем,
подлежащих исследованию, по их значению и взаимосвязям, систематизации по признакам и проведения типологизации. Источником
познания явлений, происходящих при обращении КЗИ, служат накопленные знания и практика правового, организационного и методического обеспечения безопасности организаций. Отсюда вытекает определение сущности анализа и синтеза как приемов мышления,
состоящих в комплексном, органически взаимосвязанном изучении
фактов, событий и явлений, связанных с проблемами охраны КЗИ;
выявлении ВКУ КЗИ, причин и обстоятельств, способствующих
утечке такой информации, и мерах по их предупреждению. Анализ
и синтез может быть представлен и как вид практической деятельности организации, связанный с необходимостью обеспечения работы
службы безопасности, и поэтому является основной частью аналитической работы.
Применение метода эксперимента имеет существенное значе-
ние для практической проверки чистоты и основных результатов научного исследования. В этом плане он является необходимым элементом системы научного познания, выполняя важную прогностическую функцию. Производство экспериментов необходимо тогда,
когда: во-первых, целесообразность и эффективность того или иного режимного мероприятия, связанного с прогнозированием, нельзя
обосновать с помощью иных методов; во-вторых, невозможно научно предсказать какие-либо конкретные результаты решения прогнозируемых проблем в сфере обеспечения безопасности организации,
так как научное предвидение объясняет, как правило, лишь общие
направления и характер этих результатов.
Эксперимент позволяет подтвердить выдвинутую гипотезу и служит источником фактического материала, дает возможность перейти
от гипотезы к теории, а от теории — к практике, к выработке научно
обоснованных рекомендаций по предупреждению утечки КЗИ. Эксперимент выступает, с одной стороны, как способ проверки, напри-
14
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]