Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Коммерческая тайна в России. Монография
.pdf
§ 1. Понятие правовых средств и их применение
организационных усилий участников, объединенных единой целью
добросовестного ведения бизнеса.
В корпоративных актах указываются санкции, установленные и
обеспеченные мерами государственного принуждения, и процедура
привлечения лиц к ответственности. Это может быть указание о порядке проведения служебного расследования по факту разглашения
сведений, составляющих коммерческую тайну, и об обращении по
его результатам с заявлением в правоохранительные органы с просьбой о возбуждении уголовного дела. Организации могут вводить
меры поощрения за труд, связанный с сохранением КЗИ. В актах
предусматриваются основания предоставления работникам различных льгот, надбавок к заработной плате, например, в процентном отношении к должностному окладу за секретность. Для этих целей используются и иные формы материального стимулирования, которые
обеспечиваются за счет прибыли организации. Однако они не вправе устанавливать какие-то новые, дополнительные санкции за совершение правонарушений в сфере охраны КЗИ, поскольку это является прерогативой государства. Закон о коммерческой тайне (ст. 14 и
15) устанавливает возможность привлечения лиц к дисциплинарной,
гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности за совершение правонарушений в сфере обращения КЗИ, которая применяется в соответствии с действующим законодательством.
Механизм права организаций на КЗИ формируется на основе
1
концепции общих дозволений и запретов
, содержащихся в нормах
законодательства, и конкретных дозволений, запретов и позитивных
обязываний, установленных Законом о коммерческой тайне, иными нормативно-правовыми актами, регулирующими процесс обращения КЗИ. Их соотношение позволяет определить преимущественные способы правового регулирования, характерные для обращения
КЗИ. В этой связи необходимо подчеркнуть, что общедозволительный метод регулирования, свойственный гражданскому праву, имеет исходное и направляющее правовое воздействие применительно
к сфере регулирования обращения КЗИ. Это объясняется тем, что
информация в виде информационных ресурсов участвует в гражданском обороте с присущими ей особенностями при совершении ак-
1
См.: Алексеев С.С. Общие дозволения и общие запреты в советском праве. М.,
1989. С. 8–102.
125
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
тов купли-продажи. Оборот КЗИ напрямую связан с частными интересами организации. Их реализация при занятии бизнесом требует от организаций надежного обеспечения их безопасности. Кроме
дозволительных норм регулирование обращения КЗИ обеспечивается с помощью императивных обязывающих и запрещающих норм.
В частности, права на доступ к КЗИ, которые предоставляет администрация в разрешительном порядке своим работникам, другим
лицам, построены на конкретных обязываниях и запретах, содержащихся в различных корпоративных актах.
Закон о коммерческой тайне предоставляет организациям право на отнесение сведений о различных сторонах их хозяйственной
деятельности к информации, составляющей коммерческую тайну
(ст. 4). Фактическая монополия организации на такую информацию возможна при соблюдении определенной процедуры, связанной с установлением режима коммерческой тайны. В ст. 10 Закона перечислены основные меры, которые должны быть предприняты по охране конфиденциальности информации. Формально право
организации на КЗИ фиксируется в ее учредительных документах,
и в этом нет противоречия правовым нормам, определяющим правосубъектность коммерческих организаций. Таким способом организация публично уведомляет других лиц о возможности обладания
и использования в своей деятельности КЗИ, охраняемой в режиме
«коммерческая тайна».
В учредительном договоре и (или) уставе определяется орган
управления или должностное положение лица, которые правомочны определять состав и объем сведений, составляющих КЗИ, устанавливать соответствующие режимы, обеспечивающие конфиденциальность ее охраны, осуществлять в необходимых случаях защиту
права организации на КЗИ. Включение в учредительные документы
основополагающих положений по использованию и защите КЗИ позволяет организации осуществлять регулирование взаимоотношений
с учредителями и контрагентами, финансирование подразделений,
обеспечивающих безопасность, научно-методическое, организационное и правовое обеспечение порядка установления и реализации
мер режима коммерческой тайны; предупреждение возникновения
каналов утечки КЗИ.
Субъективное право организации на КЗИ образуют три возможных
правомочия: право требования исполнения или соблюдения юридической обязанности от работников и других лиц, право на совершение собственных активных действий, имеющих юридическое зна-
126
§ 1. Понятие правовых средств и их применение
чение и право на защиту субъективных гражданских прав в связи с
1
их нарушением
. Названные правомочия в различных комбинациях в зависимости от области регулирования отдельных направлений
и участков, где сосредоточены коммерческие секреты, находят свое
выражение в конкретных по названию и назначению корпоративных
актах.
Важнейшими из них являются акты общего характера, регулирующие управленческие и финансовые вопросы. К ним относятся
учредительные документы, коллективный договор, правила внутреннего трудового распорядка, а также положения о фондах и резервах,
об организации отчетности, о правовом статусе совета директоров,
правлении, генеральном директоре, структурном подразделении, об
оплате труда, о порядке заключения и исполнения договоров и другие, в которых содержатся ряд прав и обязанностей, определяющих
поведение лиц при обращении КЗИ.
Предметно и конкретно вопросы охраны конфиденциальности
КЗИ закрепляются в специальных корпоративных актах, таких как:
перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, инструкция по обеспечению сохранности коммерческой тайны, положение
о разрешительной системе и ряд других. В литературе были высказаны различные предложения по структуре и содержанию названных
выше актов. Их анализ содержится в этой и других главах книги.
Таким образом, корпоративное регулирование обращения КЗИ
отражает общую концепцию воздействия норм корпоративного права на процесс управления организацией и ее имуществом и создает
необходимые предпосылки для обеспечения охраны конфиденциально-
сти информации в рамках трудовых и гражданско-правовых отношений. Корпоративное регулирование в сфере обращения КЗИ, выпол-
няет, на наш взгляд, регулятивную (устанавливает и уточняет взаимные субъективные права и юридические обязанности по поводу
КЗИ), конкретизирующую (оперативно, применительно к конкретной ситуации, сложившейся в сфере обращения КЗИ, уточняет общие положения Закона о коммерческой тайне), правовосполнитель-
ную (по необходимости и усмотрению организации осуществляет
урегулирование отношений по поводу КЗИ, которые не охвачены
нормами законодательства) функции. Реализация названных функций позволяет организациям значительно расширить границы
1
См.: Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. 2-е изд. М.,
2001. С. 104–108, и др.
127
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
гражданско-правового регулирования и охраны КЗИ с использованием корпоративных актов и иных правовых средств.
§ 2. Роль норм трудового права
в регулировании обращения
коммерчески значимой информации
Сущность проявления трудовых отношений в механизме корпора-
тивного регулирования использования и охраны КЗИ. В системе пра-
вовых средств, используемых коммерческими организациями в сфере обращения КЗИ, важное место занимают нормы трудового права.
Однако их наличие вовсе не означает их всеобщность, обязательное
и прямое действие при регулировании трудовых отношений по поводу использования и защиты КЗИ. Для этого в организациях формируется и действует определенный механизм корпоративного регулирования отношений в сфере обращения КЗИ. Регламентация трудовых отношений по поводу КЗИ нормами трудового права в рамках
одной организации образует определенный порядок, который является составной частью механизма корпоративного регулирования отношений в этой сфере. В данном случае, понятие «порядок» в числе
важнейших признаков включает не только правила внутреннего трудового распорядка, но и иные нормы корпоративного права, специально устанавливаемые для регулирования обращения КЗИ.
Механизм приводится в действие путем закрепления в трудовом
договоре на основе норм трудового и корпоративного права конкретных прав и обязанностей работодателя и работника. Его функционирование обеспечивается фактическим поведением сторон на
тех участках хозяйственной деятельности, где обращается КЗИ.
Трудовой кодекс Российской Федерации (ТК РФ)1 юридически
закрепил возможность для работодателя осуществлять по соглашению с работником правовую защиту КЗИ путем включения в трудовой договор дополнительных (факультативных) условий. Практика
включения в трудовой договор (контракт) дополнительных условий
о неразглашении коммерческих секретов была заимствована отечественными предпринимателями у зарубежных инвесторов в конце
80-х гг. ХХ в. В этот период на территории СССР шел интенсивный
1
См.: Собрание законодательства РФ. 2002. № 1(1). Ст. 3.
128
§ 2. Роль норм трудового права в регулировании обращения информации
процесс создания совместных с иностранными фирмами предприятий. Зарубежные фирмы уделяли серьезное внимание защите своих
технологий, внедряемых в производство. Наша страна была вынуждена принять ряд правовых актов, регулирующих правовой статус совместных хозяйственных организаций, имевший определенные особенности, что позволило им надежно сохранять коммерческие секреты. Правовые акты того периода, регулировавшие деятельность
1
совместных предприятий
, содержали нормы о защите конфиденциальной информации, которые находили отражение в корпоративных
актах, в том числе коллективных договорах, на основании которых
стороны включали соответствующие условия в трудовые договоры.
Правовая база регулирования трудовых отношений в сфере обращения КЗИ, первоначально созданная для нужд совместных предприятий, долгое время использовалась и иными хозяйствующими
субъектами. В КЗоТ соответствующие изменения были внесены За-
2
коном РФ от 6 мая 1998 г. № 69-ФЗ
«О внесении изменений и дополнений в статью 15 КЗоТ РФ», который утратил силу с введением нового ТК РФ. Закон предусматривал возможность включения в
трудовой договор условия о неразглашении работником сведений,
составляющих коммерческую тайну. Норма, регулировавшая трудовые отношения в этой сфере, была включена в трудовое законодательство в силу назревшей объективной необходимости.
В рыночных условиях защита частных интересов собственникаработодателя и соблюдение при этом личных интересов работников
наемного труда по поводу сохранности КЗИ отражается на производственном процессе и получении прибыли. Законодатель при включении этой нормы в КЗоТ учитывал существующую на предприятиях
в этой сфере развитую систему локального нормотворчества. Вместе
с тем вопросы, имевшие практическое значение для предприятий в
тот период, не были решены на законодательном уровне. Причем такая ситуация сохранялась вплоть до принятия нового ТК РФ. Речь
идет о привлечении работников к дисциплинарной и материальной
ответственности, включая и их увольнение по инициативе администрации за нарушения требований сохранности КЗИ, поскольку эти
1
См.: Постановление Верховного Совета РСФСР от 22 февраля 1991 г.
№ 684-1 «О соглашениях российских организаций с иностранными фирмами» // Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1991. № 9.
Ст. 199.
2
См.: Собрание законодательства РФ. 1998. № 12. Ст. 1382.
129
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
вопросы требовали законодательного регулирования и не могли решаться на корпоративном уровне.
Закрепление диспозитивной нормы в ТК РФ (ч. 3 ст. 57), установившей возможность включения в трудовой договор условия о защите КЗИ, изменило прежнюю ситуацию, когда регулирование осуществлялось только на основании корпоративных актов. ТК РФ предусматривает основание для увольнения работника за разглашение
коммерческой тайны, ставшей ему известной в связи с исполнением
трудовых обязанностей (подп. «в» п. 6 ст. 81). Сложившийся в течение ряда лет субъективный корпоративный подход организаций по
поводу использования и охраны КЗИ в рамках трудовых отношений
получил свое законодательное закрепление, что соответствует прин-
1
ципам трудового права
в условиях рыночной экономики и открыва-
ет новые возможности для защиты частных интересов.
Трудовые правоотношения, возникающие между работодателями и работниками по поводу КЗИ, характеризуются общими признаками, которые достаточно полно раскрыты в теории трудового
права. Вместе с тем они имеют определенную специфику. С трудовыми правоотношениями непосредственно связаны и иные отношения, получившие в теории трудового права название «производных»
(от трудовых) или «непосредственно связанных» с ними. В зависимости от времени возникновения «производных» отношений от трудовых И.К. Дмитриева выделяет три группы отношений: «предше-
2
ствующие, сопутствующие и вытекающие из трудовых»
, которые
анализируются применительно к целям настоящего исследования.
Во-первых, это отношения, связанные с проверкой лиц, вновь поступающих на работу, и оформлением им допуска к КЗИ. Эти отношения непосредственно связаны с трудовыми правоотношениями и
по времени предшествуют им. Как отмечает И.К. Дмитриева: «Предшествующие отношения появляются до трудовых, а прекращаются с
3
их возникновением»
. Данное суждение в первой части предложения
с учетом целей настоящего исследования не вызывает возражений,
но вторая его часть нуждается, по нашему мнению, в определенной
конкретизации применительно к рассматриваемой нами сфере. Дело
1
См.: Гейхман В.Л., Дмитриева И.К. Трудовое право: Учебник. М., 2002. С. 30–
39, и др.
2
См.: Гейхман В.Л., Дмитриева И.К. Указ. соч. С. 53, 54.
3
Там же. С. 54.
130
§ 2. Роль норм трудового права в регулировании обращения информации
в том, что отношения, возникшие между работодателем и работником в связи с оформлением допуска к КЗИ, в последующем не прекращаются. Администрация после оформления допуска и издания
приказа о назначении лица на должность продолжает вести проверку вновь поступающих на работника данных в процессе его трудовой
деятельности. По результатам последующей проверки руководством
организации может быть принято решение об аннулировании допуска и прекращении трудовых отношений.
Во-вторых, «сопутствующие правоотношения» по поводу КЗИ
возникают и существуют вместе с трудовыми отношениями, обеспечивая эффективное использование такого рода информации, содержащейся в документах и изделиях, а также охрану ее конфиденциальности. К их числу следует отнести условия трудового договора,
связанные с охраной конфиденциальности КЗИ, осуществлением
контроля за выполнением работниками требований по обеспечению
информационной безопасности на конкретном участке работы, и
другие отношения.
В-третьих, это правоотношения, вытекающие из трудовых, которые могут возникать при нарушении сторонами условий трудового договора в части охраны КЗИ, выразившемся в возможном причинении ущерба и применением в этой связи мер юридической ответственности.
Названные выше «производные», непосредственно связанные с тру-
довыми, отношения, возникающие между работодателем и работником
по поводу КЗИ, являются важнейшей частью механизма корпоративного регулирования обращения КЗИ и обеспечивают его функционирова-
ние благодаря усилиям администрации и работников, права, обязанности и ответственность которых в сфере обращения КЗИ непосредственно закреплены в коллективном договоре, правилах внутреннего
трудового распорядка, иных корпоративных актах и в трудовых договорах. Факультативный характер применения норм трудового права
в рассматриваемой сфере определяет их роль в механизме правового регулирования обращения КЗИ и охраны ее конфиденциальности, которая
может быть обозначена совокупностью следующих признаков:
1) определяющих сущность трудовых отношений в механизме
корпоративного регулирования обращения и охраны КЗИ;
2) раскрывающих формы и методы использования правовых
средств при проведении проверочных мероприятий в отношении
принимаемых на работу лиц, допускаемых к КЗИ, а также в процессе
их трудовой деятельности;
131
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
3) характеризующих содержание корпоративного регулирования
допуска и доступа лиц к КЗИ;
4) объясняющих особенности формирования условий по охране
конфиденциальности КЗИ, включаемых в трудовой договор, и определения прав и обязанностей работодателя и работника при обращении КЗИ.
Результаты проведенного исследования подтверждают наличие
проблемы использования форм, методов и процедур в рамках трудового права, решение которых напрямую связано с функционированием механизма корпоративного регулирования обращения КЗИ.
Первоочередного решения требуют вопросы, которые позволяют су-
дить о законности действий администрации при проведении проверочных мероприятий в отношении лиц, поступающих на работу, и в
процессе их трудовой деятельности в коммерческой организации; о
правовых средствах, используемых для сбора и проверки данных на
лиц, поступающих на работу, и в процессе их трудовой деятельности, связанной с КЗИ; о содержании корпоративных актов, определяющих порядок допуска и доступа лиц к КЗИ; о правовой природе взаимоотношений между администрацией и гражданином, представившим необходимые документы при приеме на работу в период,
предшествующий оформлению ему допуска к КЗИ; о правомерности отказа гражданину в приеме на работу; о согласовании условий
по охране конфиденциальности информации в трудовом договоре и
определении прав и обязанностей работодателя и работника в корпоративных актах.
Формы и методы проверки лиц, допускаемых к КЗИ. Соблюдение
коммерческими организациями законности при проведении прове-
рочных мероприятий в отношении лиц, поступающих на работу, деятельность которых будет связана с использованием КЗИ, является
весьма острой проблемой, затрагивающей частную жизнь граждан.
В нашей стране действует система правовых норм, обеспечивающих
неприкосновенность частной жизни граждан. К их числу относятся
нормы: Конституции РФ (ст. 21, 23, 24, 51, 53), Гражданского кодекса РФ (ст. 150, 151, 152, 1069, 1070) и иных правовых актов.
При проведении проверочных мероприятий администрация обязана руководствоваться нормами Конституции РФ, запрещающими произвольное вмешательство в частную жизнь (ст. 22, 23). Сбор,
хранение, использование и распространение информации о частной
жизни граждан разрешается только с их согласия (ст. 24). Ограничение прав граждан на неприкосновенность их частной жизни допу-
132
§ 2. Роль норм трудового права в регулировании обращения информации
скается на основании судебного решения. Речь идет о праве граждан
на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст. 23).
Конституция РФ содержит конкретные основания для вмешательства в частную жизнь граждан. Это связано с необходимостью
защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья,
прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства или чрезвычайного положения (ст.
23, 55, 56), что в полной мере соответствует международным нормам
о защите прав и свобод человека и гражданина.
Администрацией организаций на основании Конституции РФ, ТК
РФ, законов «Об оперативно-розыскной деятельности», «О частной
детективной и охранной деятельности» и иных правовых актов ис-
пользуются различные правовые средства для сбора и проверки данных
на лиц, допускаемых к КЗИ. Сбор и проверка данных, характеризующих
личность, осуществляется на начальном этапе приема лиц на работу
и в течение всей последующей их трудовой деятельности, при условии,
что их работа связана с КЗИ.
Можно говорить в этой связи о двух самостоятельных, но вместе
с тем тесно связанных между собой этапах проверки, имеющих свои
особенности в плане использования форм, методов и приемов сбора,
оценки личностных данных. На практике в зависимости от будущего
должностного положения лица и совокупности КЗИ, передаваемой
ему для выполнения обязанностей, условно выделяют поверхностный
(простой) и глубокий (сложный) уровни (этапы) проверки. Названные
этапы проверки различаются по глубине и объему проводимых проверочных мероприятий. Под глубиной проверки имеется в виду всестороннее изучение автобиографических данных кандидата на работу за соответствующий период его деятельности. Например, подтверждение личностных данных за последние 5–10 лет, начиная с
18-летнего возраста. Объем проверочных мероприятий также может
быть различным с точки зрения совокупности использования форм,
методов и приемов проверки.
Первый этап, получивший название «поверхностный» уровень проверки, осуществляется преимущественно работниками отдела кадров
и службы безопасности организации в отношении лиц, поступающих
на работу, связанную с использованием КЗИ. Такой уровень провер-
ки предполагает получение информации от лица, претендующего на
занятие конкретной должности и представившего в этой связи необходимые документы в отдел кадров. При приеме на работу с канди-
133
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
датом проводится собеседование, в процессе которого работник отдела кадров выясняет интересующие его вопросы, касающиеся его
жизнедеятельности. В частности, уточняются паспортные данные,
дата и место рождения, гражданство, адрес регистрации проверяемого лица, фактическое место проживания, образование, семейное
положение; наличие собственности (квартира, земельный участок,
дачные постройки, автотранспорт и т.д.), возможная судимость и ряд
других.
Сбор информации осуществляется с помощью методов анкетирования, тестирования, изучения представленных кандидатом на работу документов, рекомендаций и резюме. Вопросы, включаемые в
анкету, касаются различных аспектов жизнедеятельности кандидата
на работу. Используется тестирование для получения дополнительных данных. Изучение документов предполагает установление их
подлинности и достоверности сделанных в них записей. Это касается документов, представляемых кандидатом на работу в обязательном порядке: паспорт, трудовая книжка, диплом о высшем (среднем)
профессиональном образовании.
Способ визуального осмотра документов, применяемый работниками отделов кадров, не всегда позволяет выявить, например, переклейку фотографии в паспорте, подделку и искажение записей в
трудовой книжке или дипломе об образовании. При наличии сомнений в подлинности документов администрация может на коммерческой основе обратиться за помощью в экспертные учреждения министерства юстиции или внутренних дел, используя при этом свои
личные связи, поскольку разрешение этих вопросов не регламентировано законом.
При устройстве на работу многие кандидаты представляют различные письменные рекомендации в виде характеристик, которые не
носят правового характера, но подтверждают эффективность прежней трудовой деятельности. Информация, содержащаяся в таких документах, носит в основном объективный характер, но при ее оценке
доминирует субъективный корпоративный подход нового работодателя. Что касается представляемых кандидатом резюме, то в них содержится информация субъективного характера, которая рассчитана
на то, чтобы вызвать профессиональный интерес у будущего работодателя. Поэтому такая информация требует тщательной проверки.
Названные обстоятельства следует учитывать администрации
при формировании мнения о профессиональном и психологическом
облике кандидата, претендующего на занятие конкретной должно-
134
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]