Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Коммерческая тайна в России. Монография
.pdf
§ 1. Теоретико-методологические проблемы охраны коммерческой тайны в России
лизации частной собственности на законодательном уровне. Собственность по-прежнему безраздельно оставалась в руках государства.
Введение хозяйственного расчета и проведение иных мероприятий
по совершенствованию хозяйственного механизма не смогли изменить экономическую ситуацию в стране. Причиной было отсутствие частного интереса предприятий к результатам своей деятельности. Господство социалистической собственности обусловливало
существование однополярной государственной системы режима секретности на любую информацию. Постепенно, с приходом в СССР
зарубежного частного капитала, начали формироваться отношения
по поводу использования и охраны информации. Создание первых
совместных предприятий с участием иностранного капитала
1
выявило проблемы в сфере правового регулирования и защиты права на
коммерческую тайну в СССР2. Вопросы обмена деловой конфиденциальной информацией и охраны торговых секретов частично были
решены в соглашениях между СССР и США, подписанных в 1990 г.,
о научно-техническом сотрудничестве в области мирного использования атомной энергии и торговых отношениях.
3) В рамках экономических реформ проводилась конверсия пред-
приятий оборонных отраслей промышленности, что способствовало
переводу части государственных секретов в разряд коммерческой
тайны. Часть предприятий, наряду с разработкой вооружения и военной техники, и прежде занимались созданием продукции сугубо
гражданского назначения. Это обстоятельство эффективно использовалось для легендирования оборонных работ. Ставились задачи
без ущерба для безопасности и обороноспособности страны полнее использовать потенциал военно-промышленного комплекса
3.
Например, по результатам создания ракетно-космической системы
«Буран» в гражданские отрасли народного хозяйства были переданы
для использования более 600 современных технологий, новых материалов и технических средств. Вместе с тем хозяйственный механизм
оборонных предприятий оставался административным. Предприятия были лишены возможности на своем уровне определять загрузку
1
См.: Брагинский М. Совместные хозяйственные организации // Социалистиче-
ская законность. 1988. № 7.
2
См.: Рубанов В., Дмитриев Ю. К вопросу о защите «промышленных секретов»
совместных предприятий // Хозяйство и право. 1989. № 1, и др.
3
См.: Рубанов. В.А. Оборонный достаток и экономический остаток // Междуна-
родная жизнь. 1990. № 12.
25
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
производственных мощностей с учетом выгодности заказов. Многие
НИОКР, результаты которых не были востребованы оборонными
ведомствами, по-прежнему оставались недоступными для предприятий, выпускающих гражданскую продукцию
1
.
4) Нерешенность фундаментальных вопросов собственности от-
ражалась и на содержании законопроектных работ по регулированию
КЗИ, которые активно велись в этот период (1988–1991 гг.). Межве-
домственной рабочей группой при Гостехкомиссии СССР был подготовлен ряд законопроектов: «О защите секретной информации»,
«О недобросовестной конкуренции», «О коммерческой тайне» и другие. К сожалению, основные положения названных законопроектов
были сформулированы в русле официальной политической доктрины перестройки, то есть обновления существующей государственной
системы режима секретности без учета возрождения частной собственности и защиты интересов предприятий на КЗИ.
5) В обществе в этот период зреют настроения о необходимости
внесения изменений в действующую правовую систему защиты секре-
2
тов. Начинается гласное обсуждение этих проблем в печати
. Этому способствует необходимость организации защиты КЗИ с учетом
сформировавшихся первых кооперативов и совместных с инофирмами предприятий. В период 1990–1991 гг. было принято свыше 16 законов СССР и 8 законов РСФСР, а также иные правовые акты, в которых содержались отдельные нормы о защите КЗИ. Важнейшими
являются законы о собственности, о предприятиях и предпринимательской деятельности, которые заложили основу для нового законодательства России в этой сфере.
На четвертом этапе — период «реставрации капитализма» (с
1992 г. по настоящее время) — характерным является переход от социализма к капитализму, от плановой к рыночной экономике, что
обусловливает коренные изменения в правовой системе3, включая
регулирование обращения КЗИ и охрану ее конфиденциальности.
Произошедшие революционные преобразования в производствен-
1
См.: Никулин П. Конверсия секретности: неразумная недостаточность // Ком-
мунист. 1990. № 9, и др.
2
См.: Рубанов В. От «культа секретности» — к информационной культуре //Ком-
мунист. 1988. № 13; Никулин П., Садовский В. Укреплять правовые гарантии защищенности личности // Социалистическая законность. 1988. № 12, и др.
3
См.: История отечественного государства и права. Ч. 2 / Под ред. О.И. Чистякова. С. 512–535.
26
§ 1. Теоретико-методологические проблемы охраны коммерческой тайны в России
ных отношениях, появление и признание государством частной
собственности потребовали адекватных изменений в правовом регулировании системы секретности. Движение России по рыночному пути развития привело к сужению сферы государственных экономических и научно-технических интересов, в связи с чем уменьшился объем информации ограниченного доступа, защищаемой на
уровне организации. Перераспределение объемов информации, защищаемой обладателем на основании законов и договоров, внесло
коренные изменения в теорию и практику защиты государственных,
коммерческих и иных секретов. В Российской Федерации были приняты специальные законы «О государственной тайне» (1993 г.) и «О
коммерческой тайне» (2004 г.), определившие, правда в разное время, интересы государства и хозяйствующих субъектов в сфере обращения и защиты информации с ограниченным доступом.
При этом следует учитывать, что если в советский период осуществлялась правовая защита только государственных секретов, то
в настоящее время на законодательном уровне урегулирована защита различных видов информации с ограниченным доступом, разглашение (утечка) которой может причинить вред интересам личности,
общества и государства. Например, В.Н. Лопатин различает 34 вида
тайн и называет 89 федеральных законов, в которых содержатся правовые нормы, регулирующие отношения по поводу того или иного
вида информации ограниченного доступа
1
, в том числе 37 законов,
содержащих нормы об охране коммерческой тайны.
Сегодня в России сформированы законодательные основы
гражданско-правового регулирования коммерческой тайны. Важным
этапом развития законодательства о коммерческой тайне было принятие части первой ГК РФ, где впервые информация была определена как самостоятельный объект гражданских прав (ст. 128 ГК РФ),
а также указаны общие условия отнесения ее к коммерческой тайне
(ст. 139 ГК РФ), части второй ГК РФ, закрепившей условие о конфиденциальности в ряде обязательств, связанных с производством и реализацией товаров, выполнением работ и оказанием услуг. Большое
влияние на формирование механизма правового регулирования коммерческой тайны оказал ныне утративший силу Федеральный закон
1
См.: Лопатин В.Н. Концепция развития законодательства в сфере обеспечения
информационной безопасности Российской Федерации (проект). М., 1998. С. 147–
158.
27
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
от 25 января 1995 г. № 24-ФЗ «Об информации, информатизации и
защите информации», который по праву считался в течение более 10
лет базовым в области информационных отношений. В названном
Законе впервые был установлен порядок документирования информации и закреплено право собственности на материальные носители
информации, определены правовые режимы защиты информации.
В пришедшем ему на смену новом ФЗ от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ
«Об информации, информационных технологиях и о защите информации» уточнены основополагающие понятия с учетом развития информационных технологий и вхождения России в мировое информационное сообщество. Часть четвертая ГК РФ, вступившая в действие
с 1 января 2008 г.
1
, регулирует право на результаты интеллектуальной
деятельности и средства индивидуализации. В отдельных главах закреплено право на секреты производства (ноу-хау) (гл. 75) и право
использования результатов интеллектуальной деятельности в составе единой технологии (гл. 77).
Вместе с тем результаты анализа показывают, что за последние 15 лет существующий в стране механизм защиты сведений, доступ к которым ограничен на законных основаниях, еще не в полной мере адаптировался к изменившимся условиям рыночной экономики. Практика деятельности государственных предприятий и
коммерческих структур особым образом продолжает отражать годами складывавшиеся в стране общественные отношения в сфере защиты государственных секретов. Ей присущи известные пороки административно-командной системы: бюрократизм процедуры
установления и обеспечения режима секретности (конфиденциальности), экстенсивный путь развития системы охраны секретов, игнорирование объективных рыночных законов конкуренции, невосприимчивость к потребностям научно-технического прогресса и происходящей в стране информационной и торговой революций. Решение
этих проблем во многом зависит от повышения уровня информационной культуры в обществе.
Современный этап развития общества и государства характеризуется тем, что информационные процессы стали неотъемлемым
свойством обеспечения деятельности государственных органов,
предприятий и граждан. Информационные ресурсы по своей значимости, наряду с природными, финансовыми, трудовыми и иными,
1
См.: СЗ РФ. 2006. № 52. Ст. 5496.
28
§ 1. Теоретико-методологические проблемы охраны коммерческой тайны в России
составляют важнейший потенциал хозяйствующих структур. В предпринимательской деятельности используется информация, имеющая коммерческую ценность. Создание в России реального сектора
экономики за счет расширения сферы деятельности субъектов малого предпринимательства повлечет, по оценке специалистов, увеличение спроса на КЗИ. Данные опросов подтверждают, что в условиях
проведения рыночных реформ три четверти предпринимателей интересуются коммерческой, маркетинговой и нормативно-правовой
1
информацией
, использование которой они связывают с экономической устойчивостью работы фирм и желанием расширить сферу своей деятельности.
Учитывая то обстоятельство, что частью четвертой ГК РФ установлено исключительное право на секрет производства (ноу-хау) и
что обладателем в отношении таких сведений на законном основании вводится режим коммерческой тайны, организации вынуждены
по своему усмотрению применять различные правовые средства, регулирующие обращение КЗИ и охрану ее конфиденциальности. Вышеизложенное подчеркивает необходимость научного поиска путей разработки такого механизма и обеспечения эффективности его
функционирования в рыночной экономике.
Важное место в системе периодизации законодательства о КЗИ
занимают третий и четвертый этапы, имеющие определенные особенности, что предопределило необходимость их более глубокого
изучения. Формирование механизма регулирования и обеспечения
охраны коммерческой тайны в России должно осуществляться, по
нашему мнению, с использованием опыта защиты секретов в советский период, учетом форм проявления КЗИ в гражданском обороте
и решением проблем, связанных с практическим применением Закона «О коммерческой тайне».
Концепция исследования проблем формирования механизма правового регулирования обращения КЗИ и охраны ее конфиденциальности.
Характеристика механизма правового регулирования обращения и
защиты КЗИ требует первоочередного анализа влияния базисных яв-
лений собственности в рыночной экономике, связанных с частными интересами предпринимателей, на процесс появления такого рода информации и урегулирования общественных отношений по поводу ее исполь-
1
См.: Информационное обеспечение предпринимательской деятельности: год
2001. М., 2001. С. 11, и др.
29
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
зования и защиты в гражданском обороте. В экономическом смысле
общеизвестным является утверждение о том, что основу производственных отношений составляет собственность. Ведущее место в отношениях между различными собственниками по использованию
средств и результатов производства занимает информация, которая
сегодня признается даже более важным ресурсом, чем сырье и энергия.
Секретность (конфиденциальность) при этом выступает как специфический способ организации отношений по использованию этого ресурса. Следовательно, складывающиеся в России рыночные отноше-
ния по поводу использования и защиты информации с ограниченным
доступом — это часть экономических отношений собственности, а
сами секреты как регуляторы доступа к информационным ресурсам, в зависимости от статуса их обладателя (собственника), могут
быть предметом публично-правового (государственная и служебная тайна) или частноправового регулирования (коммерческая тайна). Государственная тайна при этом связывается с реализацией политических (государственных) интересов Российской Федерации, а
коммерческая тайна — с экономическими (частными) интересами
коммерческих организаций в процессе их хозяйственной деятельности. При разграничении названных интересов нужно исходить из понятия интереса как категории общественных наук и учитывать, что
«…интерес есть по форме общественное отношение, имеющее содержанием потребность субъекта, носящую социальный характер и про-
1
являющуюся в сознании и реализации целей»
.
Правовые отношения между субъектами государственной и частной собственности по поводу использования в экономическом обороте
информационных ресурсов являются основополагающим фактором, существенно влияющим на формирование механизмов защиты информации с ограниченным доступом. Данное обстоятельство предопределя-
ет необходимость адекватного отображения в системе защиты КЗИ
всех происходящих в развитии общества и государства изменений
экономического и правового характера. Здесь возникает много новых и сложных теоретико-методологических и практических вопросов, решение которых связано с разработкой концепции механизма
1
Михайлов С.В. Категория интереса в российском гражданском праве. М., 2002.
С. 26.
30
§ 1. Теоретико-методологические проблемы охраны коммерческой тайны в России
правового регулирования обращения КЗИ и охраны ее конфиденциальности.
Одним из наиболее важных вопросов, лежащих в основе данной
концепции, является учет частных интересов предпринимателей в
сфере обращения КЗИ. Общественные отношения, существующие в
российской рыночной экономике по поводу использования и защиты КЗИ, непосредственно связаны с частными интересами предпринимателей, которые нуждаются в охране. На практике в концентрированной форме охрана частного интереса обеспечивается защитой
коммерческой тайны. Сущность частноправовых интересов выражают взаимосвязанные категории «производственные отношения»
и «собственность»
1
. Экономические отношения собственности, по
мнению Е.А. Суханова, подвергаются правовому оформлению и таким образом регулируют отношения между людьми по поводу присвоения конкретным лицом конкретного имущества, использующим
его в своих интересах, в пределах установленных границ его дозволенного использования2. Объектом экономических отношений выступают товары, которые по форме представляют не только вещи,
но и работы, услуги, результаты интеллектуальной деятельности —
короче, любые продукты труда, включая и информационные ресурсы,
удовлетворяющие ту или иную общественную потребность посредством купли-продажи. В зависимости от того, кто является субъектом
присвоения товаров, различают частную, государственную, муниципальную и иные формы собственности, которые на основании Конституции РФ (ч. 2 ст. 8) признаются и защищаются равным образом.
В объективной реальности существования рыночных отношений,
как справедливо замечает Е.А. Суханов, «…никаких иных „форм
собственности“, кроме частной и публичной, в действительности
нет и быть не может», а «…частная собственность обозначает лишь
противоположность государственной („публичной“) собственности,
т.е. принадлежность имущества конкретным физическим или юридическим (частным) лицам…»3.
Государственная (публичная) и частная собственность обусловли-
вает различные интересы государства в лице своих предприятий, соб-
1
Краткий философский словарь / Под ред. А.П. Алексеева. 2-е изд. М., 2002.
С. 307.
2
См.: Гражданское право. Учебник. В 2 т. Т. 1 / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов.
2-е изд. М., 2000. С. 477.
3
См.: Суханов Е. А. Гражданское право России — частное право / Отв. ред.
В.С. Ем. М., 2008. С. 39–40.
31
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
ственником которых оно выступает, и предпринимателей в рыночной
экономике. Нужно сказать, что государственные предприятия непос-
редственно участвуют в производстве, распределении, обмене и потреблении товаров и услуг
1
, т.е. занимаются, по сути, государственным предпринимательством. Презюмируется, что они находятся в
более привилегированном положении по отношению к частным организациям. Они вправе рассчитывать на государственный заказ с
гарантированным сбытом продукции. Им не должно грозить в этой
связи банкротство. Финансовое благополучие зависит от финансирования государственного заказа. Доходы, полученные от производственной деятельности, находятся в распоряжении государства.
Поэтому говорить об экономических интересах предприятия можно
лишь с позиций интересов государства как его собственника2 и с учетом более широкого арсенала правовых средств, которые используются для охраны государственных интересов, в том числе и правового института государственной тайны.
Успешное развитие предпринимательства зависит от той экономической и правовой среды, в которой оно осуществляется. Предприниматель, как ведущий участник рыночных отношений, находится в
совершенно особых условиях ведения предпринимательской деятельности. Интересы предпринимателей основываются на частной собственности, на возможности индивидуального или коллективного владения и распоряжения не только основными фондами производства
(землей, зданиями, оборудованием, трудом, капиталом), но и «человеческим капиталом» (знаниями, интеллектуальной собственностью,
информацией), обеспечивающими ее субъектам доход.
Уровень этого дохода напрямую зависит от новаторства предпринимателей и степени активности использования КЗИ. Говоря о нова-
торстве, Й.А. Шумпетер в своей теории экономического развития
писал, что «рынок относится к нововведениям скептически, но если
предпринимателю удается реализовать эти нововведения, то механизм конкуренции вытесняет с рынка предпринимателей, использующих устаревшие технологии. Именно новаторство способству-
1
См.: Губин Е.П. Правовые формы взаимодействия предпринимательства с госу-
дарством // Научные труды РАЮН. 2001. № 1; Дойников И. В. Правовое регулирование государственного предпринимательства. М., 2001, и др.
2
См.: Экономическая теория: Учебник / Под ред. В.Д. Камаева. 8-е изд. М.,
2002. С. 43–63, 454–491; Сажина М.А., Чибриков Г.Г. Экономическая теория. М., 2003.
С. 328–345, и др.
32
§ 1. Теоретико-методологические проблемы охраны коммерческой тайны в России
ет переходу экономики из одного равновесия в другое, содействуя
прогрессу»
1
. Предприниматель реализует свой частный интерес, связанный с получением прибыли, через новаторство, путем введения в
дело на коммерческой основе новых производственных технологий,
новых форм организации бизнеса, новых товаров. Причем их появлению на рынке предшествует использование предпринимателем ранее никому не известной информации технического, технологического
и делового характера, имеющей коммерческую значимость. Безусловно, предприниматель идет на риск, когда вводит на рынок новые товары, причем рискует он не только своими временем, деловой репутацией, но и капиталом. Однако частный интерес в получении прибыли заставляет его осуществлять деятельность на свой риск и свою
имущественную ответственность.
Конкуренция на рынке диктует постоянное обновление ассорти-
мента и улучшение качества выпускаемой продукции, что заставляет
организации выделять КЗИ и заботиться о ее правовой защите. Од-
нако это под силу только крупным организациям, имеющим в своей структуре юридические подразделения и службы безопасности.
Большинство руководителей малых и средних предприятий сегодня
не имеют финансовых возможностей содержать такие службы и даже
отдельных специалистов и слабо осведомлены об эффективности использования средств и методов защиты КЗИ.
2
Наличие государственных (публичных) и частных интересов
в экономических общественных отношениях объективно обусловливает существование различных видов информации с ограниченным доступом
3
,
адекватно отражающей интересы собственников в гражданском обороте. Разделение всего массива информации с учетом данного кри-
терия способствовало решению задач правового регулирования
большей части действующих в стране секретов, появлению реального хозяина, заинтересованного в их рациональном использовании и
защите. При этом ограничение на доступ к информации (так называемая «секретность») обеспечивается путем установления правового режима секретности (государственная тайна) или конфиденци-
1
Цит. соч. Шумпетера Й.А. по: Экономическая теория: Учебник / Под ред.
В.Д. Камаева. С. 258.
2
См.: Малько А.В. Основы теории законных интересов // Журнал российского
права. 1999. № 5, 6, и др.
3
См.: Алексенцев А.И. О классификации конфиденциальной информации по ви-
дам тайн // Безопасность информационных технологий. 1999. № 3, и др.
33
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
альности (коммерческая тайна) и регулирует, по существу, правовые
отношения по поводу использования и защиты информации в гражданском обороте. Товары (работы, услуги), при производстве которых используются сведения, составляющие государственную тайну, изъяты из гражданского оборота. Их оборот осуществляется на
основании специального законодательства. Аналогичная ситуация и
с КЗИ, которая изымается и вводится в гражданский оборот по разрешению ее обладателя. Отношения между субъектами по поводу документированной КЗИ носят обязательственный характер. Обладатель по договору передает свое право на КЗИ третьему лицу на возмездной основе.
Особенности использования информации с ограниченным досту-
пом определяют различные системы ее защиты, регулируемые соот-
ветственно правовыми институтами государственной, коммерческой
и иной охраняемой законом тайны. В настоящей работе рассмотрены проблемы правового регулирования и защиты КЗИ с использованием института коммерческой тайны. В рыночной экономике роль
этого института является доминирующей по сравнению с институтом
государственной тайны, задачи которого ограничены в экономике
рамками обеспечения обороноспособности и безопасности государства. Это объясняется местом, которое занимают частные хозяйствующие субъекты в структуре рыночной экономики по формированию
и развитию структуры и инфраструктуры товарного рынка.
При разработке и построении систем защиты КЗИ следует иметь
в виду, что частная организация выступает собственником своих информационных ресурсов, которые могут быть предметом гражданско-правовых сделок. Поэтому документированная информация не
может быть использована вопреки частным интересам другими субъектами, включая и государство, и предполагает возможность ее относительного обособления рамками деятельности организации. Вместе
с тем имеется необходимость согласования государственных, общественных и личных интересов при установлении частными организациями режима коммерческой тайны и его обеспечения.
Деятельность частной организации по установлению и обеспечению режима коммерческой тайны, осуществляемая при выполнении договорного обязательства, в том числе государственного заказа,
связанного с необходимостью соблюдения условия конфиденциальности, должна рассматриваться как возмездное оказание услуг заказчику (покупателю). Стоимость таких услуг и иные условия определяются сторонами в договоре.
34
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]