Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Коммерческая тайна в России. Монография
.pdf
§ 4. Современное законодательство о коммерческой тайне
последующим обеспечением защиты, т. е. охраны конфиденциальности КЗИ. Подобную позицию занимает Э.П. Гаврилов, который
считает, что «поскольку коммерческая тайна неизвестна третьим лицам, она не может быть объектом исключительного права, ибо на
третье лицо не может быть возложена обязанность не использовать
1
и не разглашать объект, который ему неизвестен»
.
Несколько иную, можно сказать, компромиссную позицию занимает
А.П. Сергеев, который считает коммерческую тайну самостоятельным нетрадиционным объектом интеллектуальной собственности
(исключительные права) (на этой же позиции стоит В.А. Дозорцев)
и, вместе с тем, допускает монополию лица на такого рода информацию после принятия им превентивных мер охраны2 (по существу,
разделяет позицию И.А.Зенина). Нужно подчеркнуть, что позиция
А.П. Сергеева частично нашла свое законодательное подтверждение
в части четвертой ГК РФ (гл. 75 и 77) относительно секрета производства (ноу-хау) и технологии, относящихся к понятию информации, составляющей коммерческую тайну (ст. 3 Закона о коммерческой тайне), в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.
Признавая правомерность существования в науке различных
подходов относительно включения конфиденциальности информации в систему исключительных прав, хотелось бы высказать некоторые соображения о целесообразности выделения общественных отно-
шений по поводу обращения и защиты КЗИ в самостоятельный правовой институт коммерческой тайны.
1) Безусловно, решение задачи укрепления правовой базы регулирования КЗИ допускает использование различных вариантов.
Вместе с тем отнесение института коммерческой тайны к системе
исключительных прав (интеллектуальная собственность) не вполне
обоснованно. Большинство исследователей отмечают, что институты гражданского права, опосредствующие интеллектуальную собственность и ее результаты, закрепляют за обладателями право на легальную монополию совершения различных действий по использованию и распоряжению результатами творчества, тогда как институт
1
См.: Гаврилов Э.П. О кодификации законодательства, относящегося к интел-
лектуальной собственности // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2002. № 10. С. 96.
2
См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Феде-
рации: Учебник. М., 1996. С. 30, 619–625.
85
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
коммерческой тайны, наоборот, закрепляет право на КЗИ только
при установлении обладателем определенных условий неизвестности и охраноспособности такой информации. В противном случае
лицо лишено возможности доказывать свое право на КЗИ.
Государством специально установлены порядок оформления,
способы приобретения и защиты исключительных прав. Закон о
коммерческой тайне не требует государственной регистрации права
на КЗИ. Исключительное право на секрет производства действует до
тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание (ст. 1467 ГК РФ). Возможность защиты нарушенного права на КЗИ возникает у обладателя с момента установления в отношении такой информации режима коммерческой тайны,
т.е. фактической монополии.
2) Обращение КЗИ в гражданском обороте имеет определенные
особенности. Предметом регулирования КЗИ являются многообразные отношения по поводу ее производства (получения), использования, хранения и передачи с соблюдением условия конфиденциальности. Часто регулирование этих отношений выходит за рамки
гражданско-правовых. В этих случаях используются иные правовые
средства для установления режима коммерческой тайны и его обеспечения мерами организационного, правового и иного характера.
3) Цель выделения сферы обращения КЗИ как самостоятельной
области правового регулирования состоит в том, чтобы упорядочить
законодательное, корпоративное и договорное регулирование в этой
сфере на основе изучения правовой практики, для устранения имеющихся пробелов и согласовывать применение правовых средств, с
тем чтобы их использование соответствовало решению хозяйственных задач.
4) Правовой институт коммерческой тайны выполняет важные
функции в гражданском обороте. Он признает право юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей на КЗИ; устанавливает
правовой режим обращения КЗИ; позволяет на законном основании
обладателю КЗИ использовать или при необходимости изъять такую
информацию в процессе производства и реализации товаров, выполнения работ и оказания услуг; защищает права обладателей КЗИ с
помощью норм гражданского, трудового, административного, уголовного и иных отраслей права.
5) Решение проблем организационного, правового и иного обеспечения деятельности по охране конфиденциальности информации
требует создания теоретической базы правового регулирования сфе-
86
§ 4. Современное законодательство о коммерческой тайне
ры обращения КЗИ, которая в настоящее время отсутствует. Ранее
границы исследования названных проблем определялись в основном
рамками изучения применения норм публичного права, а проблемам
частноправового характера при обращении КЗИ не уделялось должного внимания.
6) Основополагающее значение для раскрытия содержания частноправовых проблем регулирования деятельности при обращении
КЗИ, разработки предложений по совершенствованию ее механизма
имеет изучение практики правотворчества и реализации норм в этой
сфере отношений.
Характеристика условий режима охраноспособности коммерческой
тайны. В Законе о коммерческой тайне информация, составляющая
коммерческую тайну, определяется как сведения любого характера,
которые имеют действительную или потенциальную коммерческую
ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны (п. 2 ст. 3 Закона). Появление такой формулировки,
содержащей условия, при соблюдении которых информация может
быть отнесена к коммерческой тайне, в российском законодательстве не случайно. Она во многом заимствована из зарубежного законодательства, где коммерческая тайна определяется аналогичным
образом.
В большинстве стран законодательство, регулирующее режим
конфиденциальности информации и устанавливающее ответственность за ее неправомерное использование, представляет собой весьма развитый нормативный массив, формирование которого осуществляется на основе национальных правовых традиций с использованием международных стандартов
1
.
В Великобритании отсутствует законодательная (статутная) защита коммерческих секретов, не существует четкого легального
определения коммерческой тайны. Регулирование коммерческой
тайны включает отдельные элементы вещных и обязательственных
прав и судебные прецеденты защиты конфиденциальной информации, совокупность которых характеризует понятие «конфиденци-
1
См.: Обзор зарубежной практики защиты коммерческой тайны, по адресу: http://legislature.ru/monitor/seminar/komtayna.html; http://legislature.ru/monitor/
economics/310378-3ekspfund2.html, и др.
87
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
альное право». Нормами конфиденциального права регулируется не
только коммерческая, но и другие виды тайн (государственная, личная и др.). Объектом регулирования коммерческой тайны являются
отношения в сфере предпринимательской деятельности. Рассмотрение судом иска о защите конфиденциальной информации возможно при выполнении обладателем следующих условий. Во-первых,
информация по своему содержанию должна иметь «неотъемлемый
признак конфиденциальности» в силу важности ее коммерческого использования. Во-вторых, информация должна быть связана с
условиями охраны, из которых следует обязательство о ее неразглашении. И, в-третьих, должно иметь место неправомерное использование этой информации, причиняющее ущерб ее обладателю. Такой
подход к определению коммерческой тайны является характерным
для большинства зарубежных стран, включая Россию.
Защита коммерческой тайны в США осуществляется на уровне
законодательства штатов. В основу местных законов положен единый рамочный законодательный акт — Единообразный закон о торговых секретах 1979 г. в редакции 1985 г. (The Uniform Trade Secrets
Act). В соответствии с данным актом коммерческая тайна определяется как информация (включая формулы, модели, программы, механизмы, способы, технологии) или технология, которая обладает
самостоятельной экономической ценностью (действительной или
потенциальной) и недоступна для других лиц, которые могли бы извлечь экономическую выгоду из ее использования или разглашения,
и в отношении которой приняты меры по защите ее секретности.
В 1996 г. в США вступил в силу Закон об экономическом шпионаже
(The Economic Espionage Act), который заложил основы федеральной
системы коммерческой тайны. Он заполнил существовавшие ранее
пробелы в законодательстве, расширил понятие коммерческой тайны и ввел уголовную ответственность за присвоение лицом коммерческой тайны в своих интересах.
В соответствии с законодательством Германии к коммерческой
тайне относится информация, отвечающая признаку секретности
(доступная только известному ограниченному кругу лиц), при условии наличия у владельца информации обоснованного интереса в ее
сохранении. Нарушение коммерческой тайны рассматривается законодательством Германии как факт недобросовестной конкуренции.
Закон о недобросовестной конкуренции (Unlauteren Wettbewerbgezelz, UWG) предусматривает уголовную ответственность за преступления, связанные с нарушением коммерческой тайны. Немецкое
88
§ 4. Современное законодательство о коммерческой тайне
законодательство закрепляет обязанности работника по неразглашению им коммерческой тайны после прекращения трудовых отношений (расторжения трудового договора).
Закон о недобросовестной конкуренции в Германии выделяет
два вида тайн. К производственной тайне могут относиться сведения
организационного и технического характера, касающиеся способа
производства, технологии, организации труда, а также технические
открытия, изобретения либо сведения о характере и целях исследовательских работ и др. Коммерческой тайной, в отличие от производственной являются сведения, которые касаются торговых отношений фирм, организации и размеров оборота, состояния рынков
сбыта, поставщиков и потребителей и др.
Защита коммерческой тайны в Таиланде осуществляется на основе Закона о коммерческой тайне, который вступил в силу в 2002 г.
(Trade Secret Act). Закон разделяет коммерческую информацию на
два вида. К первому виду относятся промышленные тайны, которые
состоят из коммерческой информации, затрагивающей технические
вопросы, связанные, например, с производственным процессом. Ко
второму виду относится коммерческая информация, включающая
в себя методику продаж, договорные формы, клиентскую базу, рекламные технологии, и др.
Порядок и условия защиты коммерческой тайны закреплены в
законодательстве Канады, Мексики, Бразилии, Франции, Нидерландов, Бельгии, Венгрии, Чехии, Италии, Японии, Китая и других
1
государств
.
В последние годы принят ряд международных актов, имеющих
отношение к информационной сфере: Окинавская хартия глобального информационного общества, Типовой закон Комиссии ООН
по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), «Об электронной
коммерции» (1996 г.), Общие обычаи Международной торговой палаты для удостоверения цифровым способом международной коммерции 1997 г., Международные правила толкования торговых терминов (Инкотермс) 2000 г. и другие. Особое значение для России,
в рамках участия в работе Всемирной торговой организации (ВТО),
имеют Международное соглашение по тарифам и торговле (GATT)
1
См.: Анализ правовой концепции режима коммерческой тайны, подготовленный Аналитическим управлением Аппарата Государственной Думы РФ, по адресу:
http://www/akai.ru/pravo/iam/2htm.
89
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
и Соглашение о коммерческом использовании интеллектуальной
1
собственности (TRIPS)
. Минимальные международные стандарты
по защите коммерческой тайны установлены в статье 10 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности, в которой
подчеркивается, что, во-первых, страны Союза обязаны обеспечить
гражданам стран, участвующих в Союзе, эффективную защиту от недобросовестной конкуренции, а во-вторых, актом недобросовестной
конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий
честным обычаям в промышленных и торговых делах.
Названные положения получили свою конкретизацию в тексте
Соглашения ТРИПС, применительно к понятию коммерческой тайны. В частности, в процессе обеспечения эффективной защиты от
недобросовестной конкуренции, как это предусмотрено ст. 10 bis Парижской конвенции (1967 г.), страны-участницы должны охранять
закрытую информацию и данные, предоставляемые их правительствам. В Соглашении впервые на международном уровне сформулированы принципы защиты информации: 1) информация является
секретной в том смысле, что она либо в целом, либо в конкретном
сочетании или расположении ее компонентов не является известной или легко доступной лицам, принадлежащим к определенному
кругу, обычно имеющему дело с подобными видами информации,
2) информация имеет коммерческую ценность ввиду ее секретности,
3) в конкретных обстоятельствах была подвергнута определенным
разумным мерам охраны лицом, контролирующим эту информацию
на законных основаниях, в целях сохранения ее секретности.
Для выполнения данного Соглашения странам — членам ВТО
придется охватить правовой охраной все секреты, имеющие коммерческую ценность.
Анализ зарубежного законодательства о коммерческой тайне имеет существенное значение для оценки условий режима охраноспособности коммерческой тайны, закрепленных в ст. 1465 ГК РФ.
Во-первых, это коммерческая ценность информации. В прежнем
(ст. 151 Основ гражданского законодательства, ст. 139 ГК РФ) и действующем гражданском законодательстве (гл. 75 части четвертой ГК
РФ) это понятие не раскрывается и по-разному объясняется в литературе. Под коммерческой ценностью большинством авторов по-
1
См.: Гражданское право. Т. 2. Полутом 1 / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. М.,
2000. С. 564.
90
§ 4. Современное законодательство о коммерческой тайне
нимается способность информации быть объектом рыночного обо-
1
рота
. Как правило, к коммерческой тайне относится информация,
использование которой предоставляет ее обладателю определенные
конкурентные преимущества. Коммерческая ценность может выражаться в получении прибыли от реализации продукции, продвижение которой к потребителю связано с использованием данных о состоянии рынков сбыта и т. д. Если информация не представляет для
ее обладателя коммерческой ценности, она не может считаться коммерческой тайной. Как отмечает А.А. Кузьмин, «в отношении сохранения тайны должно быть наличие оправданного экономического
интереса»
2
. Об этом писал еще в начале XX века В. Розенберг. По
его мнению, «охрана тайны допустима постольку, поскольку с сохранением тайны сопряжен какой-либо защищаемый правом интерес, в сфере промышленной тайны этот интерес имеет характер
имущественного»3.
Определение экономической ценности информации может быть
установлено в суде различными способами. Оценка стоимости КЗИ
может быть основана на рыночной цене сделок по передаче аналогичной информации, либо обладатель должен представить документы, подтверждающие понесенные им расходы в ходе выполнения
НИОКР, маркетинговых исследований.
Информация, составляющая коммерческую тайну, может иметь
не только действительную, но и потенциальную коммерческую ценность. Например, знания и сведения, которые не используются в настоящее время организацией, но могут быть использованы в будущем. Поэтому под коммерческой ценностью информации следует не
только понимать привязку ее к денежному эквиваленту, но и учитывать возможный вред интересам субъекта вследствие разглашения
такой информации.
Гражданский кодекс прямо не указывает на субъективную принадлежность лиц, имеющих право на секрет производства (ноу-хау),
охраняемого в режиме коммерческой тайны, но определенный вывод может быть сделан исходя из анализа содержания ст. 1465 ГК РФ.
1
См.: Комментарий к ГК РФ. Ч. 1 / Под ред. О.Н. Садикова. М., 1998. С. 290,
и др.
2
См.: Кузьмин А.А. Правовая защита коммерческой тайны // Правоведение.
1992. № 5. С. 47.
3
Розенберг В. Промысловая тайна. СПб., 1910. С. 31.
91
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
В названной статье выделен признак «коммерческой ценности» сведений, которые используются субъектами в предпринимательской
деятельности для получения прибыли при продаже товаров (работ, услуг). В литературе вывод о том, что субъектами права на коммерческую тайну являются предприниматели, обосновывается поразному. Так, одни считают, что «коммерческая тайна, как защищаемый правом объект, не существует вне предприятия, она неотделима
от предприятия»
1
. Другие полагают, что «собственником коммерческой тайны можно считать любой хозяйствующий субъект, имеющий статус юридического лица, потому что именно юридическое
лицо вправе создавать локальные нормативные акты, регулирующие
охрану коммерческой тайны»2. Как видно из данного определения,
индивидуальные предприниматели исключены из числа субъектов
права на коммерческую тайну. Такой подход представляется неверным, поскольку, в соответствии с п. 3 ст. 23 ГК РФ, к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования
юридического лица, соответственно применяются нормы, регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими
организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. В данном случае не имеется никаких препятствий к тому, чтобы признать индивидуальных предпринимателей субъектами права на коммерческую тайну.
Зарубежный опыт был использован в одном из первых союзных
законов, в котором было дано понятие коммерческой тайны, хотя
не были определены критерии охраноспособности такой информации. Так, Закон СССР «О предприятиях в СССР» (ст. 33) определял
коммерческую тайну как сведения, не являющиеся государственными секретами, связанные с производством, технологической информацией, управлением, финансами и другой деятельностью предприятия. В Законе не были определены субъекты, имеющие право
на установление режима коммерческой тайны. Нужно сказать, что
этот пробел был восполнен в Законе РСФСР о предприятиях и предпринимательской деятельности, где субъектом был уже назван руководитель предприятия. Основы гражданского законодательства (ст.
151) определяли в числе других видов информации и коммерческую
1
См.: Кузьмин А.А. Указ. соч. С. 49, и др.
2
См.: Плаксин В.А., Макогон Ю.В. Коммерческая тайна: правовые проблемы //
Государство и право. 1992. № 8. С. 76.
92
§ 4. Современное законодательство о коммерческой тайне
информацию, которая могла быть отнесена при определенных условиях к секретам производства (коммерческой тайне).
В зарубежном законодательстве субъектами права на коммерческую тайну также признаются лица, осуществляющие предпринимательскую (коммерческую) деятельность. Так, например, в соответствии с § 90 Германского торгового уложения
1
обладателем коммер-
ческих и производственных секретов является предприниматель.
Во-вторых, информация не подпадает под перечень сведений, доступ к которым не может быть ограничен, и перечень сведений, отнесенных к государственной и иной тайне. Действующее законода-
тельство предоставляет руководителю организации право самостоятельно решать вопрос об объеме сведений, подлежащих отнесению к
коммерческой тайне. При этом организации руководствовались, до
вступления в силу Закона о коммерческой тайне, постановлением
Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну»
2
. Этот акт
устанавливал определенные ограничения для субъектов по отнесению сведений к коммерческой тайне.
В-третьих, отсутствие свободного доступа к информации на за-
конном основании. Наличие доступа означает, что информация не
должна быть общеизвестна. Как писал В. Розенберг, «общеизвестное одною только индивидуальною волею не может быть превращено в тайну». Под общеизвестным он понимал то, что «известно неопределенно большому кругу лиц и доступно восприятию каждого
желающего»3. Общеизвестная информация, даже если она имеет экономическую ценность, не может считаться коммерческой тайной,
хотя в литературе высказано мнение, что такая информация будет
признаваться коммерческой тайной. Как подчеркивает Г. Штумпф,
«если секретом будет тот факт, что предприятие использует именно
этот способ или устройство и в связи с этим добивается наибольшего
4
успеха»
. Такой подход представляется спорным. Если какие-то зна-
ния, используемые коммерсантом, позволяют ему добиваться ком-
1
См.: Германское право. Ч. 2. М.: Исследовательский центр частного права,
1996. С. 81, и далее.
См.: Собрание актов Президента РСФСР и Правительства РСФСР. 1992.
№ 1–2. Ст. 7.
3
См.: Розенберг В. Указ. соч. С. 31.
4
См.: Штумпф Г. Договор о передаче ноу-хау. М., 1976. С. 30.
93
Глава 1. Теоретические основы правового института коммерческой тайны в России
мерческих успехов, однако организация формально не выделяет и
не охраняет такие сведения, то такие знания могут считаться коммерческой тайной, но при соблюдении условий, указанных в ст. 1465
ГК РФ.
Определение понятия доступа к информации содержится в Единообразном законе о торговых секретах США, в котором сказано,
что информация «не может быть легко получена законными средствами». В качестве законных средств получения информации Закон
называет «деконструирование» или «обратный инжиниринг» (reverse
engineering). Суть процесса «обратного инжиниринга» в том, что приобретается какой-либо продукт конкурента и подвергается исследованиям с целью выяснения его характеристик для создания своего,
аналогичного продукта. Такое получение и последующее использование информации не является нарушением коммерческой тайны
первоначального производителя. Хотя многие компании за рубежом
стремятся обезопасить себя от раскрытия своих торговых секретов и
включают в контракты оговорку о запрещении подобного рода дей-
1
.
ствий
В-четвертых, это меры по охране конфиденциальности информации. Речь идет о принятии обладателем информации мер по охра-
не ее конфиденциальности. Как писал В. Розенберг, «то, что могло
бы быть по своим объективным признакам тайною, не есть таковая,
если тот, ради интересов которого охраняется тайна, не пожелал сделать из этого тайны»
2
. Наличие мер по охране конфиденциальности
информации — это условие, подлежащее доказыванию в суде при
возникновении спора; условие, подтверждающее соблюдение критериев отнесения информации к коммерческой тайне. Например, суды
в США при рассмотрении споров о нарушении коммерческой тайны
требуют, чтобы «истец доказал, что им предпринимались меры по защите информации»
3
.
Невыполнение требований по охране конфиденциальности информации существенным образом влияет на юридическое значение
других признаков охраноспособности коммерческой тайны. Если
информация не содержится в секрете, то она, в принципе, доступна,
1
См.: Stim R. Intellectual Property: Patents, Trademark and Copyrights. N. Y., 1994.
Р. 221–248.
2
См.: Розенберг В. Указ. соч. С. 31.
3
См.: Практика защиты коммерческой тайны в США. М., 1990. С. 31.
94
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]