Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Коммерческая тайна в России. Монография
.pdf
§ 3. Гражданско-правовое регулирование обращения коммерчески значимой информации
ших типовых форм1, регулировавших договоры в области научнотехнического прогресса на создание и передачу научно-технической
продукции.
В договоре должны быть предусмотрены условия по соблюдению
прав разработчика на ПС с учетом нематериальной природы объекта. Это может быть установление запрета на внесение изменений в
переданные ПС и передачу их третьим лицам без разрешения исполнителя, на разглашение сведений об эффективности использования
ПС в определенных сферах с учетом конкурентоспособности. Изготовление и передача ПС могут осуществляться на основе договора
поставки, включающего услуги потребителя ПС. Хотя, по соглашению сторон, информационное и консультационное обслуживание
может быть предметом самостоятельного договора.
2) Договор на оказание научно-технических услуг пользователям
программных средств. Поставляемые ПС включают программы на
материальных носителях и эксплуатационную документацию. Состав программ указывается в приложении к договору на передачу
ПС. Качество программной продукции подтверждается сертификатами. Договор заключается в целях обучения персонала заказчика
работе на ЭВМ с установленными в организации новыми ПС.
Договорные отношения в сфере оказания услуг ранее регулировались названным выше постановлением ГКНТ СССР от 19 ноября
1987 г. № 435 и ведомственными нормативными актами. В настоящее время эти отношения урегулированы гл. 39 ГК РФ («Возмездное
оказание услуг»).
Условия о конфиденциальности содержат требования о соблюдении сторонами режима информации, получаемой в ходе консультаций, включающей особенности хозяйственной ситуации заказчика в
сфере использования установленных новых ПС и деловую информацию исполнителя.
3) Договор на выполнение информационно-вычислительных работ
(услуг). Как отмечает А.Е. Шерстобитов
2
, договоры на выполнение
информационно-вычислительных работ вычислительными центрами и на аренду ЭВМ имели широкое распространение в конце 70-х —
1
См.: Положение о договорах на создание (передачу) научно-технической про-
дукции. Постановление ГКНТ СССР от 19 ноября 1987 г. № 435.
2
См.: Шерстобитов А.Е. Правовое регулирование договорных отношений в сфе-
ре информатики // Сб.: Право и информатика / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1990.
С. 35.
165
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
начале 80-х годов. Пользователям оказывались информационновычислительные услуги с предоставлением машинного времени
ЭВМ (в тот период в основном использовались большие ЕС-ЭВМ и
средние ЭСМ-4 машины), получившие название «машинная обработка» информации. Обработка информации пользователями могла
осуществляться и по договору аренды ЭВМ либо проката программных средств.
По такому договору исполнитель обязан был предоставить пользователю работоспособные технические и программные средства
в аренду и обеспечить выделение по графику машинного времени
ЭВМ, в сроки и в объеме, согласованные между сторонами. Работа
по обработке информации могла выполняться персоналом исполнителя либо пользователя. Стоимость услуги по обучению персонала
пользователя дополнительно включалась в договорную цену. В большинстве случаев обработка информации производилась персоналом
вычислительного центра (исполнитель), реже ЭВМ, и программное
обеспечение предоставлялись в аренду, как правило, подведомственным предприятиям.
Конфиденциальность процессов обработки информации, накопление банка данных и формирование баз информационных массивов обеспечивались следующими условиями договора:
1) Исполнитель обеспечивает занесение на магнитные диски,
хранение данных и программных средств в установленном режиме
(архивный, страховой, дубликат); принимает меры по исключению
несанкционированного доступа к данным пользователя; не вносит
изменения в программные средства пользователя без его письменного разрешения; не передает программные средства третьим лицам
без разрешения пользователя.
2) Пользователь назначает администратора банка данных, регулирующего вопросы ведения баз данных и режима их использования; письменно уведомляет исполнителя о праве доступа к информационным массивам третьих лиц; согласовывает со службами
исполнителя средства защиты баз данных, кроме имен ключей; выполняет установленные исполнителем требования внутриобъектового режима.
В начале 90-х годов происходит массовое внедрение компьютерной техники на предприятиях. Надобность в такого рода услугах
по выполнению информационно-вычислительных работ постепенно отпадает. Начиная с этого времени, появляется информационноаналитический рынок в нашей стране. Актуальной становится проб-
166
§ 3. Гражданско-правовое регулирование обращения коммерчески значимой информации
лема информационного обеспечения предпринимателей и защита их
интересов.
Третий этап (с 90-х гг.) связан с обособлением нового вида общественных отношений — информационных
формационного ресурса как товара
1
, с освоением экономикой ин-
2
. Появление субъектов информационного рынка и различных видов информационных ресурсов потребовали от государства правового регулирования этих отношений.
Были приняты ГК РФ, ряд законов и иных правовых актов, регулирующих оборот КЗИ и позволяющих предпринимателям защищать
свои частные интересы с использованием условия конфиденциальности на договорной основе. Закрепление в части первой ГК РФ информации как полноправного объекта гражданских прав явилось
основой формирования в нашей стране легального информационного рынка, в условиях которого происходит торговля информационными продуктами, выполняются работы по обработке информации,
предоставляются информационные услуги пользователям. Коммерческие организации, располагая собственными информационными
ресурсами, составляющими КЗИ, участвуют в информационном обмене на договорной основе.
Выявление особенностей развития данного этапа предполагает
определение структуры информационного рынка и классификацию
договоров, регулирующих обращение КЗИ.
Формирование структуры и инфраструктуры информационного рынка в России. Становление рыночных отношений в России тре-
бует формирования структуры информационных услуг и решения существующих инфраструктурных проблем. Современный мировой
информационный рынок, по мнению специалистов, включает четыре основные области: электронная информация (базы данных
деловой, научно-технической, юридической, профессиональной и
иной информации), электронные сделки с участием информационных посредников-брокеров, системы банковских операций, электронные торги и др. (внедрение электронного обмена данными в
коммерческой деятельности подразумевает прямой ввод оформления заказа в компьютер фирмы-производителя, что ускоряет процесс купли-продажи товаров, а также их оперативного производства
1
См.: Право и информатика / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1990. С. 5.
2
См.: Бачило И.Л. Информационное право: основы практической информати-
ки. М., 2003. С. 14 — 60.
167
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
и учета), системы сетевых коммуникаций и программное обеспечение (Интернет, технические информационно-вычислительные комплексы, программные и информационные системы, средства передачи данных, системы управления базами данных и др.), которые
системно взаимосвязаны и обусловливают эволюционный переход
государств к этапу постиндустриальной (информационной) цивилизации.
Названные области информационного рынка еще не получили
должного развития в России, что подчеркивается в Доктрине информационной безопасности РФ. Охарактеризуем рынок деловой коммерческой информации. В начале перехода страны к рыночной экономике была разрушена ранее существовавшая система информационного обеспечения управления народным хозяйством, которая не
была рассчитана на обслуживание легализованной предпринимательской деятельности. Предприятия вошли в рыночные отношения, не имея соответствующего этим отношениям рынка информационных услуг. Информационный рынок практически стал формироваться в России с нулевой отметки в 1991 г., тогда как в развитых
странах он зародился в 60-х годах ХХ века,
1
а в 2000 г. соотношение
стоимости информационных ресурсов, программного обеспечения
и топливно-энергетического комплекса составляло в западных странах пропорцию 70:30
2
.
Действовавшая в советский период государственная информационная система, по существу, не занималась, кроме научнотехнической сферы, сбором и анализом деловой коммерческой информации. Усилия хозяйственных органов управления были направлены в тот период на сбор отчетной информации о выполнении
директив и решений партии и правительства. Поэтому с переходом
на рыночные условия остро встал вопрос о сборе, получении и распространении коммерческой информации, необходимой для деятельности организаций.
Анализ спроса организаций на информацию показывает, что
в 70% случаев постоянный интерес вызывает правосубъектность
парт неров — юридических лиц, их надежность и честность в ведении
1
См.: Родионов И.И. Мировой рынок информационных услуг: электронная де-
ловая и коммерческая информация. М., 1992. С. 5–21.
2
См.: Подберезкин А. Проблемы глобализации мира: взгляд слева // Независи-
мая газета. 2001. 10 июня.
168
§ 3. Гражданско-правовое регулирование обращения коммерчески значимой информации
бизнеса. Особенно это является актуальным при установлении долгосрочных взаимоотношений, связанных с выполнением совместных работ. Однако со временем этих общих сведений о предприятии, его названии и видах деятельности, получаемых из справочников или баз данных, стало недостаточно.
Обоснованный выбор деловых партнеров, сопряженный с вложением капитала, требует получения более подробной информации об
учредителях, руководителях организации, о владении ими пакетами
акций, о структуре капитала фирмы и источниках его происхождения, о номенклатуре и объемах выпускаемой продукции по видам в
стоимостном и натуральном выражении, численности основных категорий работающих и их профессиональном уровне, остаточной
стоимости и износе основных производственных фондов, сведения
о взаимоотношении с контрагентами при экспортных и импортных
операциях и другие данные.
Ретроспективный анализ показывает, что необходимость в таких
сведениях появилась при проведении чековой приватизации, когда
для принятия решения требовалась более полная информация о приватизируемых предприятиях. Покупателей в данном случае интересовала информация о состоянии платежей в бюджет, расчетах с поставщиками и потребителями продукции, задолженность по зарплате, взаимоотношения с органами власти, наличие неиспользованных
ресурсов. Прокатившиеся в стране банковские кризисы увеличили
спрос на финансовую информацию о деятельности банковской системы, причем данные были необходимы в реальном режиме времени. С возникновением рынка ценных бумаг возникла необходимость
в прогнозировании и анализе ситуации на фондовом рынке. Сегодня в период мирового финансового кризиса получение такой информации является весьма актуальной задачей. Эти данные можно было
получить путем проведения аналитических и маркетинговых исследований.
Спрос на ту или иную информацию способствовал формированию
различных видов информационных ресурсов, становлению субъектов
информационного рынка и инфраструктуры его обеспечения. Инфор-
мация, которая используется коммерческими организациями для
принятий решений, может быть условно сгруппирована следующим
образом.
Первая группа — открытая, общедоступная информация, которую
можно почерпнуть из деловых изданий и средств массовой информации.
В этой группе можно выделить справочную информацию специализи-
169
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
рованных агентств и служб новостей, электронные журналы; профессиональную информацию, включающую научно-техническую и
деловую (документальную, реферативную, сведения в области фундаментальных и прикладных технических, естественных и общественных наук) информацию, а также информацию, находящуюся в
библиотеках, в том числе электронных, и специализированных банках данных государственных и коммерческих структур. Названные
сведения можно получить на рынке деловой литературы
1
. Большим
спросом пользуются базы данных на CD-ROM, содержащие профессиональные узкоспециализированные издания. В разных формах
широко представлены справочно-правовые продукты с известными
марками «Консультант Плюс» и «Гарант». Значительный объем деловой информации предприниматели могут получить в сети Интернет. Действует ряд деловых информационных порталов для предпринимателей. Например, Российский деловой портал «Альянс-Медиа»,
объединяющий более 25 серверов (система межрегиональных центров, электронный торговый центр, деловые предложения, государственный заказ, деловая пресса, производители товаров и услуг, карта информации и др.).
Вторая группа — это закрытая, необщедоступная информация,
включающая техническую и технологическую информацию (в т.ч.
ноу-хау) и деловую информацию. Что касается технической и техно-
логической информации, то ее основным источником являются полученные результаты выполнения НИОКР, которые в консолидированном виде передаются заказчику в виде научных отчетов, технической, технологической и конструкторской документации.
Однако не менее ценная часть такой информации рассредоточена в промежуточных отчетах подразделений, отдельных документах, подготовленных исполнителями по конкретной тематике. Такие
документы могут храниться в специальных хранилищах и архивах
предприятий продолжительное время, а передача их в государственные архивы законодательством не предусмотрена.
Деловая информация формируется с учетом опыта деятельности
организации на конкретных ее направлениях. Основная ее доля при-
ходится на получаемые результаты маркетинговых исследований,
содержащие экономические, финансовые и коммерческие сведения. Экономическая информация является результатом исследова-
1
См: http://top100.rambler.ru/top100/Literature/.
170
§ 3. Гражданско-правовое регулирование обращения коммерчески значимой информации
ний и консалтинга в виде прогнозных моделей и оценок. Финансовая информация — это данные о котировках ценных бумаг, тенденции валютного курса, учетных ставках, состоянии рынка товаров и
капиталов, ценах и инвестициях. Коммерческая информация включает в себя данные о компаниях и направлениях их работы, ассортименте выпускаемой продукции, ценах, финансовом состоянии,
хозяйственных связях, учредителях, руководителях, контрагентах,
клиентах, о заключении договоров и исполнении обязательств, обслуживании кредитов и другие сведения, имеющие коммерческую
значимость. Процесс обращения КЗИ вполне укладывается в рамки
модели гражданского оборота открытой информации, однако ее оборот определяется субъектами по их разрешению с учетом существующей монополии лиц на такого рода информацию. Отсюда можно
говорить об ограниченном обороте КЗИ. Условие конфиденциальности охраны КЗИ сопровождает весь жизненный цикл обращения
такой информации: ее производство (создание), обработку, хранение, тиражирование, передачу, распространение, поиск, получение
и потребление.
Структура информационного рынка представляет собой совокупность звеньев, участвующих в производстве (создании), распространении и потреблении информации. Гражданский оборот информации
предполагает участие создателя или производителя информации, в результате интеллектуальной деятельности которого создается информация; обладателя (держателя) информации, который приобретает
информационные правомочия по договору с создателем информации; потребителя информации, который является конечным получа-
телем и пользователем информации
1
.
В зависимости от участия субъектов информационного рынка в
процессах обращения КЗИ их можно подразделить на две группы.
Первая группа — это государственные и коммерческие структуры, специализирующиеся на накоплении первичных массивов информации. Про-
дажа информационных продуктов и услуг осуществляется путем организации доступа к данным с предоставлением возможности их выборки. К ним относятся издатели деловых справочников, держатели
баз данных и другие. В эту группу входят структуры, которые форми-
1
См.: Копылов В.А. О модели гражданского оборота информации // Российское
право. 1999. № 9; Дозорцев В.А. Информация как объект исключительного права //
Дело и право. 1996. № 4, и др.
171
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
руют вторичные информационные массивы. Результатом их деятельности являются создание электронных архивов по отдельным видам
информации, обзоры рынка товаров и услуг, мониторинг законодательства и коммерческой практики по направлениям бизнеса.
Эти организации имеют мощные информационно-аналитические
службы и работают с клиентами «под заказ» либо предлагают к продаже имеющуюся продукцию. Дальнейшее развитие телекоммуникаций в России в определенной мере связано с открытием доступа к
ранее закрытым сетям. Важное место в структуре рынка принадлежит брокерам, приобретающим информационные продукты у производителей и обладателей информации и определяющим условия ее
продажи.
Вторая группа — это информационно-аналитические подразделения коммерческих организаций, работающие в интересах данной структуры. Сбор, накопление КЗИ и производство информационных
продуктов осуществляется в процессе научной, производственной и
коммерческой деятельности.
Важными источниками такой информации являются результаты НИОКР, аналитических и маркетинговых исследований. Информация, имеющая коммерческую значимость, используется для собственных нужд организации и включается по мере необходимости
в гражданский оборот при выполнении работ по кооперации путем
передачи КЗИ (купля-продажа) и оказания услуг.
Итак, структуру рынка образуют две группы субъектов, взаимодействующих между собой и вступающих в договорные отношения
по поводу оказания информационных услуг, выполнения работ в информационной сфере и возмездной передачи информационных продуктов.
Развитие структуры информационного рынка требует надежного
обеспечения его инфраструктуры. Речь идет о создании развитой общероссийской телекоммуникационной инфраструктуры, обеспечивающей оперативную связь, использование электронной цифровой
подписи и совершенствование мер по защите информации.
Компьютерный рынок в России начал формироваться в конце 80-х годов (фирма IBM в 1981 г. выпустила свой первый вариант
персонального компьютера — IBM PC). С тех пор существенным образом изменился процесс сбора и обработки информации. Создание
компьютерной инфраструктуры потребовало урегулирования новых
информационных отношений. Позднее Интернет, вошедший в коммерческую практику в середине 90-х годов, породил иные правовые
172
§ 3. Гражданско-правовое регулирование обращения коммерчески значимой информации
проблемы, например, в регулировании деятельности электронных
магазинов
1
, Интернет-трейдинга (имеется в виду связь инвестора с
брокером через Интернет), платности и бесплатности информации
в Интернет.
Важной составляющей компьютерной инфраструктуры является
рынок программного обеспечения, в частности, для информационных
систем предприятий. В специальной литературе выделяют: локальные системы, предназначенные для автоматизации одного или двух
направлений деятельности организации; финансово-управленческие
системы с расширенным диапазоном функциональных возможностей; средние и крупные интегрированные системы, выполняющие
информационно-аналитические, учетные, контрольные, управленческие и производственные функции. Разработка этих систем и их
совершенствование осуществляются зарубежными и отечественными производителями, которые широко представлены на российском
рынке.
Телекоммуникационные услуги — важнейшая часть инфраструктуры информационного рынка. Они представлены в России ведущими операторами сотовой связи: ОАО «Мобильные телесистемы»
(МТС) и ОАО «Вымпелком» (торговая марка «БиЛайн»). Наиболее
распространенной, причем не только среди предпринимателей, является услуга службы коротких сообщений (SMS), которая придает
мобильному телефону свойства пейджера. Новейшие информационные технологии позволяют использовать сотовый телефон в качестве
мобильного модема. Уже сегодня через ноутбук можно выходить в
Интернет в любой точке Москвы, в других городах и районах России и мира.
Важной составляющей частью информационного рынка является обеспечение защиты информации с использованием новейших техно-
логий. Этому вопросу в специальной литературе уделяется достаточно
много внимания
2
. Проблемы возникают с обеспечением электронного бизнеса, требующего серьезного подхода к управлению уровнем
риска. Организации в зависимости от их финансовых возможностей
сами занимаются внедрением технологий либо пользуются услугами
1
См.: http://topshop.rambler.ru, и др.
2
См.: Герасименко В.А., Малюк А.А. Основы защиты информации. М., 1997.
С. 418–499; Ярочкин В.И. Безопасность информационных систем. М., 1996. С. 205–
290, и др.
173
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
внешних организаций по обеспечению безопасности корпоративных
информационных систем.
Кроме использования традиционных систем безопасности, связанных с реализацией мер технического, программного,
организационно-правового характера, используются возможности
страхования электронных рисков. Понятием электронных рисков
охватываются не только атаки хакеров и распространение вирусов,
но и неправомерные действия работников организации, по вине которых чаще всего и наступают ощутимые потери. Если на Западе такой вид страхования получил признание, прежде всего, со стороны
финансовых институтов, охотно покупающих страховки от электронных рисков, то в нашей стране ему не уделяется должного внимания. Российские страховые компании не развивают этот вид страхования, поскольку крайне низок спрос страхователей на эту услугу. Этим, пожалуй, можно объяснить тот факт, что только отдельные
ведущие страховые компании имеют лицензии на страхование электронных рисков.
Страхование электронных рисков связано с потерей или порчей нематериального ресурса-информации, что затрудняет процесс
оценки риска. Возмещение по электронным страховым случаям имеет свою особенность. Страховая компания оплачивает страхователю
только прямой ущерб, связанный с затратами на реализацию электронного архива, без учета упущенной выгоды. Это объясняется отсутствием единой методики расчета стоимости информации, разглашение (утечка) которой приводит, например, к уменьшению числа
потенциальных покупателей продукции.
Классификация договоров в сфере обращения КЗИ. Отдельная классификация договоров в сфере обращения КЗИ ранее не предпринималась. Она может быть осуществлена на основе общей классификации,
принятой в гражданском праве, выделения договоров в предпринимательском и коммерческом праве, а также в зависимости от согласованного сторонами целевого назначения информации по ее получению, использованию, передаче и охране конфиденциальности.
Договорные отношения в информационной сфере, подчиняясь в
целом общим закономерностям правового регулирования граждан-
1
ского оборота, обладают определенной спецификой
, вытекающей из
1
См.: Шерстобитов А.Е. Гражданско-правовое регулирование обязательств по
передаче информации. М., 1980. С. 24–27.
174
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]