Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Коммерческая тайна в России. Монография
.pdf
§ 3. Гражданско-правовое регулирование обращения коммерчески значимой информации
свойств информации как особого объекта гражданских правоотношений, о чем справедливо пишут большинство ученых, специализирующихся в этой области научных знаний. Поэтому при конструировании договорных связей между субъектами нужно учитывать особенности информации в обороте:
информация представляет собой идеальный объект, она не может быть объектом правоотношений безотносительно к ее материальным носителям — физическим объектам (отдельные документы и
массивы документов в информационных системах и др.) либо к связанным передающим и принимающим устройствам;
категории владения, пользования и распоряжения, характерные
для классического права собственности, неприменимы к КЗИ, поэтому можно лишь говорить об относительных, а не абсолютных правах сторон при актах купли-продажи информационных продуктов и
применять, по предложению В.А. Дозорцева, термины «обладание,
1
использование и передача»
;
объектом договорных отношений обычно выступает информация, имеющая коммерческую ценность, и в этой связи доступ к ней
ограничен ее обладателем и осуществляется только с его согласия;
информация, создаваемая в рамках патентного и авторского права, не входит в группу информационных отношений и относится к
самостоятельному виду объектов гражданских прав;
КЗИ, являясь предметом договорных отношений, включает технологическую и техническую (ноу-хау), коммерческую (деловую)
информацию, составляющую секрет фирмы, и в этих случаях регулируется институтом коммерческой тайны.
Договор в информационной сфере как источник обязательных
правил для сторон, реализует функцию защиты гражданских прав
на КЗИ. Принцип свободы договора в гражданском праве позволяет участникам самостоятельно регулировать отношения по поводу
охраны конфиденциальности КЗИ путем заключения договора. Для
выбора его модели в целях защиты своих частных интересов стороны могут использовать как поименованные в ГК РФ договоры, так и
непоименованные, но не противоречащие общим началам и смыслу
гражданского законодательства.
1
См.: Дозорцев В.А. Законодательство и научно-технический прогресс. М., 1978.
С. 22–23.
175
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
В гражданском праве традиционно выделяются такие типы дого-
воров, как договоры, направленные на передачу имущества в собственность (или иное вещное право) либо в пользование, на производство работ или на оказание услуг. Такое деление договоров составляет их «базовую» общую классификацию, отраженную в системе второй
части ГК РФ, где они представлены в виде четырехчленной типизации договорных обязательств по отчуждению имущества (гл. 30–
33), по передаче его в пользование (гл. 34–36), по производству работ (гл. 37–38) и по оказанию услуг (гл. 39–53). На этой основе по
различным юридическим критериям выделены отдельные виды и
подвиды договоров. Нормы, регулирующие информационную сферу, включая обращение КЗИ, не содержатся в какой-либо отдельной
главе ГК РФ, кроме секрета производства (ноу-хау), а рассредоточены в различных видах обязательств. В этой связи нужно отметить,
что в части четвертой ГК РФ в рамках интеллектуальной собственности (исключительные права) в главе 75 за обладателем закрепляется
исключительное право на секрет производства (ноу-хау) до тех пор,
пока сохраняется конфиденциальность составляющих его содержание сведений. Гражданский оборот секрета производства регулируется договором об отчуждении исключительного права на секрет
производства и лицензионным договором о предоставлении права использования секрета производства. Закон не требует регистрации исключительного права на такой секрет, но требует от обладателя введения режима коммерческой тайны для таких сведений. Кроме
того, часть четвертая ГК РФ регулирует право использования результатов интеллектуальной деятельности в составе единой технологии
(гл. 77) и закрепляет за лицом, создавшим или организовавшим ее
создание право вводить в отношении соответствующей информации
режим сохранения тайны. В данном случае установление и обеспечение режима коммерческой тайны в отношении секрета производства
(ноу-хау) и единой технологии является составной частью предмета
настоящего исследования.
В отдельных отраслях частного права с учетом предмета их правового регулирования разработаны свои подходы к классификации
договоров. В предпринимательском праве классификация договоров
проводится, в одном случае, «исходя из содержания предпринимательской деятельности (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ) соответственно выделяются предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров, передаче имущества в пользование, выполнению (производ-
176
§ 3. Гражданско-правовое регулирование обращения коммерчески значимой информации
ству) работ, оказанию услуг и некоторые другие»1. Во втором случае,
критерием систематизации является учет предпринимательских целей. Как отмечает О.А. Макарова, «договоры можно систематизировать по следующим видам: договоры, преследующие целью передачу
имущества в собственность, преследующие целью передачу имущества в пользование, имеющие целью выполнение работ или оказание услуг, имеющие целью посредничество (представительство)»
2
Как видно из сопоставления регулирования деятельности в предпринимательских целях, приведенные выше подходы к классификации
предпринимательских договоров мало чем отличаются, кроме субъектного состава сторон, от общей классификации договоров в гражданском праве.
Отдельные виды договоров, поименованные в ГК РФ и относимые представителями предпринимательского права к числу предпринимательских, имеют непосредственное отношение к сфере обращения КЗИ. В их числе следует назвать: договор купли-продажи
(это может быть договор передачи коммерческой информации, который не поименован ГК РФ), договор подряда (конфиденциальность
полученной сторонами информации — ст. 727 ГК РФ), договор на
выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и
технологических работ (конфиденциальность сведений, составляющих предмет договора, — ст. 771 ГК РФ), договор возмездного оказания услуг (услуги в различных сферах, предусмотренные ст. 779 ГК
РФ с использованием КЗИ), договор банковского счета (банковская
тайна — ст. 857 ГК РФ, может рассматриваться по отношению к банку как разновидность КЗИ), договор коммерческой концессии (использование и охрана конфиденциальности КЗИ — ст. 1027, 1032 ГК
РФ), договор простого товарищества (вклад товарища в общее дело,
в том числе профессиональные и иные знания, навыки и умения —
ст. 1042 ГК РФ, которые могут содержать КЗИ, а также охрана их
конфиденциальности).
В современном коммерческом праве разработана и научно обосно-
вана классификация торговых договоров
3
. В качестве общих кри-
.
1
Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред.
Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М., 2004. С. 924.
2
Коммерческое право: Учебник. В 2 ч. / Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яков-
левой. 3-е изд. М., 2002. Ч. 1. С. 302.
3
См.: Пугинский Б.И. Коммерческое право России: Учебник. 2-е изд. М., 2006.
С. 118–121, 247–251.
177
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
териев для выделения договоров коммерческого права Б.И. Пугинский называет: «1) связь с торговым оборотом, процессом продвижения товаров от изготовителей к потребителям; 2) наличие хотя бы с
одной стороны субъекта, действующего в качестве предпринимателя
(коммерческой организации); 3) возмездный характер, наличие экономического интереса у каждой из сторон». С учетом предмета и метода коммерческого права выделены четыре группы договоров: реализационные, посреднические, содействующие торговле и организационные договоры.
В числе названных торговых договоров непосредственное отношение к сфере обращения КЗИ имеют договоры на проведение маркетинговых исследований, на предоставление коммерческой информации, непоименованные в ГК РФ (в этом подвиде выделены договоры на оказание информационных услуг; передачу информации,
опосредованную договором купли-продажи; переработку информации), и договоры коммерческой концессии, отнесенные к группе договоров, содействующих торговле.
Классификация договоров, принятая в частном праве, имеет методологическое значение для выделения договоров в информационной сфере, включая обращение КЗИ. Анализ договорной практики
организаций показывает, что в большинстве случаев информационные отношения в гражданском обороте регулируются с помощью договоров на оказание информационных услуг, реже с помощью договоров подряда на выполнение работ. Договор на выполнение
НИОКР практически не претерпел существенных изменений с советского периода относительно соблюдения требований конфиденциальности.
Договор купли-продажи информационных продуктов, за исключением купли-продажи технических систем накопления и обработки
информации на ЭВМ, информационных технологий, практически
не используется. Причина кроется в несовершенстве действующего
законодательства, регулирующего информационные отношения, непонимании участниками рынка сущности информации и недооценке ее коммерческой значимости.
Вместе с тем функционирование рынка требует определения видо-
вой принадлежности договоров, предназначенных для регулирования отношений в информационной сфере. Первую группу образуют договоры
на оказание информационных услуг, которые следует признать традиционными и общепризнанными. Этот вид договора повсеместно
используется участниками рыночных отношений. Вторую группу со-
178
§ 3. Гражданско-правовое регулирование обращения коммерчески значимой информации
ставляют договоры на выполнение работ в информационной сфере,
связанные с проведением маркетинговых исследований, анализом и
обработкой информации на ЭВМ и другие. Третью группу образуют
договоры, касающиеся возмездной передачи информационных продуктов. К их числу относятся договоры купли-продажи и поставки
информационных продуктов.
Анализ особенностей использования и защиты закрытой информации в структуре информационного рынка позволил сформулировать подход к типизации договоров в сфере обращения КЗИ, в основе которого лежат критерии их отграничения от общегражданских,
предпринимательских и торговых договоров, а также сходства с договорами, регулирующих информационные отношения, формирующиеся под влиянием следующих факторов.
1) Связь договоров в сфере обращения КЗИ с общей и частными
классификациями договоров, принятыми в частном праве.
2) Отношение договоров, регулирующих сферу обращения КЗИ,
как части и целого процесса договорного регулирования информационной сферы коммерческих организаций.
3) Идентичность подходов к классификации договоров, которые
предложены наукой частного права, выработаны практикой регулирования информационных отношений и обращения КЗИ.
4) Связь этапов цикла производства и реализации товара с этапами использования КЗИ, обусловливающая степень необходимости
соблюдения условий охраны ее конфиденциальности.
5) Субъектный состав договорных отношений по поводу КЗИ
представлен коммерческими организациями или индивидуальными
предпринимателями, которые устанавливают (производители — обладатели такой информации) или приобретают по договору (контрагенты) фактическую монополию на КЗИ, охраняемую в режиме
«коммерческой тайны».
6) Договоры в сфере обращения КЗИ заключаются ограниченным числом работников организации. Данные о коммерческих переговорах и фактах заключения договоров, как правило, не публикуются в открытой печати. Такая информация может быть общедоступной только по соглашению сторон и в их интересах. К исполнению
обязательств, связанных с раскрытием КЗИ, допускаются отдельные
работники, а не весь персонал подразделений, занятых договорной
работой.
Таким образом, договорные отношения сторон, осложненные
элементом соблюдения условия конфиденциальности, отражают спе-
179
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
цифику их регулирования при обращении КЗИ. Причем условие конфиденциальности, по усмотрению сторон, в различной степени сопровождает договорный процесс производства и реализации товаров
(работ, услуг), в зависимости от целей и объема использования КЗИ.
На основании изложенного можно сделать вывод о формирующих-
ся определенных видах договорных отношений в сфере обращения КЗИ.
Их существование обусловлено действием названных выше факторов. Первая группа договоров, предметом которых является получение
(создание, производство) КЗИ технического и технологического характера и коммерческого (делового) характера. Таковы договоры на
выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских
и технологических работ, на проведение маркетинговых исследований. Вторая группа — это договоры на передачу информационных
продуктов, содержащих КЗИ. Это договоры на передачу секрета производства (ноу-хау) и коммерческой (деловой) информации. Третью
группу составляют договоры на оказание возмездных информационных услуг (консультативное и техническое содействие, юридический
консалтинг и др.) с использованием сведений, составляющих КЗИ.
Имеется, на наш взгляд, и четвертая группа договоров, которая носит комплексный характер. Системообразующим договором в этой
группе является договор коммерческой концессии. В рамках этого
договора правообладатель предоставляет пользователю возможность
использования КЗИ. В этих целях он передает (купля-продажа) ему
документацию технического и коммерческого характера, осуществляет информационное (консультативное и техническое содействие)
обслуживание. Самостоятельное значение при обращении КЗИ имеет договор о соблюдении конфиденциальности информации, заключаемый организациями по их усмотрению на любой стадии договорного процесса.
Характеристика названных групп договоров может быть получена путем анализа содержания и порядка согласования с контрагентами условий по охране конфиденциальности КЗИ.
§ 4. Формирование договорных условий
об охране конфиденциальности
информации
Сущность определения договорных условий по охране конфиденци-
альности информации. Механизм использования гражданско-право-
180
§ 4. Формирование договорных условий об охране конфиденциальности информации
вых средств при обращении КЗИ включает признаки, раскрывающие содержание и порядок согласования с контрагентами условий
конфиденциальности. Выработка сторонами условий любого договора в сфере обращения КЗИ связана с охраной конфиденциальности сведений, которые могут представлять, по их мнению, интерес
для третьих лиц, не имеющих к ним доступа на законных основаниях. Закон о коммерческой тайне не содержит требование к сторонам
о том, что в договоре должны быть определены условия охраны конфиденциальности информации. ГК РФ применительно к договорам
подряда, на выполнение НИОКР и др. не раскрывает содержание таких условий. В цивилистической теории условия о конфиденциальности информации практически не разработаны, за исключением
договоров на выполнение НИОКР
1
и маркетинговых исследований2.
Тем не менее, как показывает анализ выборочного исследования,
на практике повсеместна тенденция включения в договор условия о
конфиденциальности информации, без расшифровки его содержания и формулирования иных условий, обеспечивающих исполнение
этого обязательства. Это условие чаще всего помещают в раздел «Дополнительные условия» договора. В соответствующих разделах договора не определены способы защиты прав на КЗИ и ответственность
за нарушение обязательств по охране КЗИ.
Методика формирования условия о конфиденциальности информации в литературе не разработана. Хотя по всем поименованным и большей части непоименованным в ГК РФ договорам имеются методики определения договорных условий
3
. Нужно выделить
методику формирования условий договора поставки продукции, разработанную И.Г. Вахниным4, однако в ней не раскрыты условия конфиденциальности на этапах преддоговорных контактов, заключения
договора и исполнения обязательств.
Сложившееся положение о регулировании условия конфиденци-
альности информации в законодательстве, теории и на практике не
1
См.: Гражданское право: Учебник. Т. II. Полутом 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов.
2-е изд. М., 2000. С. 611–617, и др.
2
См.: Измайлова Е.В. Правовое регулирование маркетинга. М., 2002. С. 116–117,
и др.
3
См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. В 4-х т. М., 2000–
2005.
4
См.: Вахнин И.Г. Формирование условий и заключение договора поставки про-
дукции // Хозяйство и право. 1996. № 9, 11, 12; 1997. № 1, 2, 3.
181
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
способствует защите частных интересов сторон. Особенно это проявляется в случаях разглашения (утечки) КЗИ, когда практически
стороны оказываются беззащитными, поскольку ими предварительно не был согласован механизм использования гражданско-правовых средств защиты.
В цивилистической науке разработано общее понятие договорных
условий. По мнению М.И. Брагинского, «договорные условия представляют собой способ фиксации взаимных прав и обязанностей»
1
Господствующим в науке гражданского права является мнение о
«трехчленном делении договорных условий» на существенные, обыч-
2
ные и случайные
. Их содержательный анализ дается в работах О.С.
Иоффе, И.Б. Новицкого, З.Г. Крыловой, Р.О. Халфиной, Б.И. Пугинского, Е.А. Суханова и др. ученых. Критика взглядов ученыхцивилистов по вопросу разграничения названных договорных условий подробно рассматривается в названной работе М.И. Брагинского и В.А. Витрянского.
Под существенными понимаются те условия, которые непосредственно установлены п. 1 ст. 432 ГК РФ. Это, во-первых, названные в законе или иных правовых актах как существенные (для
всех договоров таким условием является предмет договора); вовторых, названные в законе или иных правовых актах как необходимые для договоров данного вида; в-третьих, условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто согла шение.
Как отмечает Е.А. Суханов, «законодательство не использует
понятия обычных и случайных условий»
3
, они используются лишь
«в теоретической и учебной литературе»4. По его мнению, «условия, включенные в договор по желанию сторон, называют случайными, противопоставляя их условиям обычным, которые вообще
не согласуются сторонами, но входят в содержание их договорного
обязательства»5.
.
1
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие по-
ложения. 2-е изд. М., 2005. С. 295.
2
См.: Там же. С. 295–296.
3
Гражданское право. Т. II. Полутом 1 / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 2-е изд.,
М., 2000. С. 166.
4
Там же. С. 165.
5
Там же.
182
§ 4. Формирование договорных условий об охране конфиденциальности информации
По мнению О.С. Иоффе, наличие или отсутствие обычных и случайных условий не оказывает никакого влияния на факт заключения договора. Объясняя свою позицию, О.С. Иоффе отмечал: «Более
того, практически нет необходимости включать обычные условия в
договор, так как они сформулированы в законе или иных нормативных актах и, поскольку контрагенты согласились заключить данный
договор, они тем самым признаются выразившими согласие подчиниться тем условиям, которые по закону распространяются на договорные отношения соответствующего вида или на все договоры
вообще. Наконец, как случайные должны рассматриваться условия,
которые тоже «не имеют значения для заключения договора. Но если
обычные условия предусматриваются законом и потому вступают в
действие в силу одного только факта заключения договора, то случайные условия могут возникнуть и приобрести юридическое дейст-
1
вие только в том случае, что они будут включены в самый договор»
.
Более практичным и хорошо понятным для хозяйствующих
субъектов является предложенный Б.И. Пугинским подход к порядку определения условий договоров. Он наряду с существенными
выделяет предписываемые, инициативные и отсылочные условия
2
Гражданско-правовая доктрина относит к числу иных условий договора3 — предписываемые законом («необходимость включения которых в текст договора предусмотрена законодательством»4) и инициативные («…не упоминаемые в законодательстве о договорах данного вида. Включение их в соглашение определяется усмотрением
контрагентов»5). В последующих работах Б.И. Пугинский уточняет
свою позицию. Он пишет: «В любом договоре можно выделить два
вида условий: прямые (вырабатываемые самими сторонами) и подразумеваемые. Подразумеваемые условия входят в договор из закона, иных правовых актов и обычаев делового оборота. Подразумеваемые условия не записываются в текст договора, ибо они и так обя-
.
1
Цит. О.С. Иоффе по кн.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право.
Книга первая. 2-е изд. С. 297.
2
См.: Гражданское право: Учебник. В 2-х т. Т. 2 / Под ред. проф. Е.А. Суханова.
М., 1994. С. 49–51.
3
См.: Гражданское право. Т. II. Полутом 1 / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 2-е
изд. М., 2000. С. 165.
4
Гражданское право. Т. 2. М., 1994. С. 50.
5
Там же.
183
Глава 2. Использование правовых средств при обращении информации
зательны для сторон»1. По мнению Б.И. Пугинского, важно уделить
внимание второй группе условий — прямым, которые вырабатываются самими сторонами. При этом необходимо учитывать «способы
воздействия закона на усмотрение договорных контрагентов при выработке таких условий»
2
. Можно выделить ряд принципиальных положений, раскрывающих суть этих способов3: 1) закон может предписывать сторонам выработать определенные условия, не касаясь
их содержания, с использованием для этих целей управомочивающих норм; 2) закон нередко предусматривает договорные условия в
диспозитивном виде, что предполагает возможность выработки сторонами любой формулировки такого условия, в противном случае
будет действовать условие, содержащееся в диспозитивной норме;
3) правовые нормы нередко предусматривают альтернативные варианты условий договора или рассчитаны на конкретизацию их содержания самими сторонами.
Названные положения использованы в качестве базовых при
определении содержания условий по охране конфиденциальности
КЗИ, которые имеют определенную специфику по сравнению с другими договорными условиями.
Как уже отмечалось ранее, в сфере обращения КЗИ могут быть
заключены различные виды договоров. Поэтому имеет смысл проанализировать процесс формирования условия о конфиденциальности информации применительно к различным группам договоров,
заключаемых при обращении КЗИ. При этом речь пойдет о прямых
(вырабатываемых самими сторонами) условиях, их содержании и порядке согласования. Тем более что результаты обобщения и анализа
практики реализации правового усмотрения лежат в основе изменений, которые так необходимы для науки частного права.
Процесс правового регулирования договоров включает различные этапы, характеризующие порядок заключения и исполнения
сторонами принятых на себя обязательств, а также ответственность
за неисполнение таких обязательств. Договоры, заключаемые в сфере обращения КЗИ, имеют в этом плане определенные особенности,
которые необходимо учитывать при формулировании условий охраны конфиденциальности такой информации.
1
Пугинский Б.И. Коммерческое право России: Учебник. 2-е изд. М., 2006.
С. 179.
2
Там же. С. 179.
3
См.: Там же. С. 178–181.
184
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]