Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Комментарий к Федеральному закону от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»
.pdf
владения иным путем помимо их воли. В соответствии с п. 3 ст. 302 ГК РФ ценные бумаги на
предъявителя не могут быть истребованы у добросовестного приобретателя.
6. В комментируемой статье даны определения видов ценных бумаг, отличающихся способом
передачи прав, - именных эмиссионных ценных бумаг и эмиссионных ценных бумаг на
предъявителя.
Согласно п. 2 ст. 146 ГК РФ переход прав, удостоверенных именными ценными бумагами,
происходит в порядке, установленном для соглашений об уступке права требования. Информация о
владельцах именных эмиссионных ценных бумаг должна быть доступна эмитенту в форме реестра
владельцев ценных бумаг. Переход прав на эти ценные бумаги и осуществление закрепленных ими
прав требуют обязательной идентификации владельца. Именными бумагами в настоящее время
могут являться акции, опционы, инвестиционные паи паевых фондов, возможен выпуск именных
облигаций акционерных обществ, депозитных и сберегательных сертификатов банков, коносаментов.
Также именными являются многие государственные облигации, например ГКО (государственные
краткосрочные бескупонные облигации) и ОФЗ-ПД (облигации федерального займа с постоянным
купонным доходом). Российская депозитарная расписка также относится к именным ценным
бумагам.
В соответствии с п. 1 ст. 146 ГК РФ для передачи всех прав, удостоверенных ценной бумагой
на предъявителя, достаточно вручить ее другому владельцу. Переход прав на данные ценные бумаги
и осуществление закрепленных ими прав не требуют идентификации владельца. Ценные бумаги на
предъявителя выпускаются только в документарной форме.
Следует различать права, которые удостоверяет ценная бумага (право на получение у
эмитента ее номинала, процентов и т.п.), и права владельца этой ценной бумаги на нее саму как на
вещь (право собственности и т.п.). Права, удостоверенные ценной бумагой, передаются простым
вручением. Но права на саму бумагу как на вещь передаются только через договор купли-продажи,
мены, дарения или иной документ, служащий основанием для передачи имущества (например,
завещание).
Ценными бумагами на предъявителя являются некоторые виды государственных облигаций
(облигации государственного сберегательного займа, облигации внутреннего государственного
валютного займа), возможны предъявительские облигации акционерного общества, депозитные и
сберегательные сертификаты банков, предъявительские коносаменты.
7. Комментируемой статьей определены понятия двух форм эмиссионных ценных бумаг -
документарная и бездокументарная.
При документарной форме эмиссионной ценной бумаги ее владелец устанавливается на
основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или на
основании записи по счету депо, в случае его депонирования. Таким образом, документарная ценная
бумага изготавливается как обособленный документ, имеющий требуемые законодательством форму
и реквизиты. Без наличия этого документа осуществить удостоверенные им права невозможно.
При бездокументарной форме эмиссионной ценной бумаги ее владелец устанавливается на
основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования
ценных бумаг, на основании записи по счету депо. Таким образом, бездокументарная ценная бумага
не изготавливается как обособленный документ и, соответственно, не выдается на руки владельцу.
Вместо этого ведется специальный учетный регистр, в котором делается запись о том, что
определенное лицо владеет определенным количеством ценных бумаг (например, реестр
акционеров). Лицо, ведущее записи, должно иметь лицензию на эту деятельность.
11
8. Эмиссией ценных бумаг является процедура размещения эмиссионных ценных бумаг.
Эмиссия ценных бумаг необходима для формирования уставного капитала акционерного общества
или изменения его величины, для дробления ранее выпущенных ценных бумаг, для привлечения
заемных инвестиций. Процедура эмиссии включает следующие этапы:
- принятие эмитентом решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг (документа,
содержащего данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой);
- регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг;
- изготовление сертификатов ценных бумаг (для документарной формы выпуска) - документа,
выпускаемого эмитентом и удостоверяющего совокупность прав на указанное в сертификате
количество ценных бумаг;
- размещение эмиссионных ценных бумаг;
- регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг.
Комментируемой статьей также определены другие виды деятельности на рынке ценных
бумаг, такие как обращение ценных бумаг, размещение эмиссионных ценных бумаг, публичное
размещение и публичное обращение ценных бумаг, листинг и делистинг ценных бумаг.
Под обращением ценных бумаг понимается оборот ценных бумаг: купля-продажа, обмен
и т.д.
Размещением эмиссионных ценных бумаг является переход права собственности на ценные
бумаги от эмитента к владельцу. Таким образом, размещение является лишь одним из возможных
способов обращения эмиссионных ценных бумаг (первоначальный способ).
Публичное размещение ценных бумаг предполагает предоставление возможности открытого
доступа к заключению гражданско-правовых договоров, направленных на отчуждение ценных бумаг
(публичная оферта).
Публичное обращение ценных бумаг - обращение ценных бумаг в режиме публичной оферты.
Такое обращение предполагает отсутствие у лица, предлагающего ценные бумаги, каких-либо
предпочтений относительно возможного приобретателя.
Листинг - включение фондовой биржей ценных бумаг в котировальный список, т.е. допуск
ценных бумаг к торгам на бирже после проверки финансового положения их эмитентов.
Делистинг - исключение фондовой биржей ценных бумаг из котировального списка, т.е. отзыв
ценных бумаг с фондовой биржи в случае обесценения акций, перемен, происходящих в компанииэмитенте.
9. Федеральным законом от 30 декабря 2006 г. N 282-ФЗ «О внесении изменений и
дополнений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» введен новый вид эмиссионной ценной
бумаги - российская депозитарная расписка. На основании депозитарных расписок инвестор
осуществляет правомочия собственника ценных бумаг иностранных эмитентов. Посредником между
российским инвестором и иностранным эмитентом ценных бумаг является эмитент российских
депозитарных расписок. Российская депозитарная расписка не имеет номинальной стоимости,
однако в ней указано какое количество акций (реже облигаций) иностранного эмитента,
принадлежит ее владельцу. Эмитентами российских депозитарных расписок могут являться только
депозитарии, созданные на территории РФ и зарегистрированные ФСФР РФ.
Торговля депозитарными расписками проходит на бирже по правилам установленным для
акций.
В настоящее время, в зависимости от территории обращения выделяют три вида расписок:
- российские депозитарные расписки (РДР) - торгуются на фондовом рынке России.
- американские депозитарные расписки (АДР) - торгуются на фондовом рынке США;
12
- глобальные депозитарные расписки (ГДР) - это расписки, торгуются на фондовых рынках
двух и более стран (в основном европейских).
10. Закон определил две разновидности финансового инструмента:
- ценная бумага;
- производный финансовый инструмент.
Под производным финансовым инструментом понимается договор, предусматривающий одну
или несколько из следующих обязанностей:
1) обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать
денежные суммы, а также передать ценные бумаги, товар или валюту либо обязанность заключить
договор, являющийся производным финансовым инструментом;
2) обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в
случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или
товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;
3) обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность
другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны
принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным
финансовым инструментом.
К производному финансовому инструменту не относится договор репо.
Федеральным законом от 4 октября 2010 г. № 264-ФЗ введены новые нормы-дефиниции,
раскрывающие содержание понятий «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо».
Контролирующее лицо обладает возможностями влиять на политику подконтрольной
организации, поскольку обладает возможностью распоряжаться более 50 процентами голосов в
высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать)
единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа
управления подконтрольной организации. Прямое распоряжение обусловлено возможностью
непосредственного влияния. Например, физическое лицо, обладающее 51 процентом акций
акционерного общества, обладает возможностью прямого распоряжения. Косвенное распоряжение
обусловлено наличием промежуточного звена между контролирующим лицом и подконтрольным
лицом. Например, если физическое лицо владеет 100 процентами акций акционерного общества,
которое владеет 51 процентом акций другого акционерного общества, то очевидно, что это
физическое лицо имеет право косвенно распоряжаться «контрольным пакетом» акций второго
акционерного общества. Норма предусматривает различные правовые основания признания лица
контролирующим. Контролирующим лицом, например, может быть признано физическое лицо
(только индивидуальный предприниматель), осуществляющее доверительное управление 51
процентом акций акционерного общества.
Подконтрольное лицо – это организация, находящаяся под описанным выше контролем.
Раздел II. Профессиональные участники рынка ценных бумаг
Глава 2. Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг
Статья 3. Брокерская деятельность
1. Брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с
ценными бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми
13
инструментами, по поручению клиента от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных
ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров
с клиентом.
Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность,
именуется брокером.
В случае оказания брокером услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг брокер вправе
приобрести за свой счет не размещенные в срок, предусмотренный договором, ценные бумаги.
2. Брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. Сделки,
осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по
сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера.
В случае, если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до
получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан
возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.
2.1. Если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, брокер вправе совершать сделки
с ценными бумагами и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами,
одновременно являясь коммерческим представителем разных сторон в сделке, в том числе не являющихся
предпринимателями.
2.2. Обязательства, возникшие из договора, заключенного не на организованных торгах, каждой из
сторон которого является брокер, не прекращаются совпадением должника и кредитора в одном лице, если
обязательства сторон исполняются за счет разных клиентов или третьими лицами в интересах разных
клиентов. Брокер не вправе заключать указанный договор, если его заключение осуществляется во
исполнение поручения клиента, не содержащего цену договора или порядок ее определения. Последствием
совершения сделки с нарушением требований, установленных настоящим пунктом, является возложение на
брокера обязанности возместить клиенту убытки.
3. Денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для совершения сделок с ценными бумагами
и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, а также денежные
средства, полученные брокером по таким сделкам и (или) таким договорам, которые совершены (заключены)
брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах),
открываемом (открываемых) брокером в кредитной организации (специальный брокерский счет). Брокер
обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете
(счетах), и отчитываться перед клиентом. На денежные средства клиентов, находящиеся на специальном
брокерском счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера. Брокер не вправе
зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет (счета), за исключением случаев
их возврата клиенту и/или предоставления займа клиенту в порядке, установленном настоящей статьей.
Брокер вправе использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном
брокерском счете (счетах), если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, гарантируя
клиенту исполнение его поручений за счет указанных денежных средств или их возврат по требованию
клиента. Денежные средства клиентов, предоставивших право их использования брокеру в его интересах,
должны находиться на специальном брокерском счете (счетах), отдельном от специального брокерского счета
(счетов), на котором находятся денежные средства клиентов, не предоставивших брокеру такого права.
Денежные средства клиентов, предоставивших брокеру право их использования, могут зачисляться брокером
на его собственный банковский счет.
Требования настоящего пункта не распространяются на кредитные организации.
4. Брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для
совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения
способом, предусмотренным настоящим пунктом. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств
и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками.
Условия договора займа, в том числе сумма займа или порядок ее определения, могут быть
определены договором о брокерском обслуживании. При этом документом, удостоверяющим передачу в заем
14
определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о
совершенных маржинальных сделках или иной документ, определенный условиями договора.
Брокер вправе взимать с клиента проценты по предоставляемым займам. В качестве обеспечения
обязательств клиента по предоставленным займам брокер вправе принимать только ценные бумаги,
принадлежащие клиенту и/или приобретаемые брокером для клиента по маржинальным сделкам.
Величина обеспечения, предоставленного клиентом, определяется брокером по рыночной стоимости
выступающих обеспечением ценных бумаг, сложившейся на торгах фондовой биржи и/или иных
организаторов торговли на рынке ценных бумаг, за вычетом установленной договором скидки. Ценные
бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, подлежат
переоценке.
В случаях невозврата в срок суммы займа и (или) занятых ценных бумаг, неуплаты в срок процентов
по предоставленному займу, а также в случае, если величина обеспечения станет меньше суммы
предоставленного клиенту займа (рыночной стоимости занятых ценных бумаг, сложившейся на
организованных торгах), брокер обращает взыскание на денежные средства и (или) ценные бумаги,
выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, во внесудебном
порядке путем реализации таких ценных бумаг на организованных торгах.
В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным брокером займам могут
приниматься только ликвидные ценные бумаги, включенные в котировальный список фондовой биржи.
Критерии ликвидности указанных ценных бумаг, минимальный размер скидки, порядок определения
рыночной стоимости ценных бумаг, принимаемых брокером в качестве обеспечения, порядок и условия их
переоценки, а также требования к срокам, порядку и условиям реализации ценных бумаг, выступающих
обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, устанавливаются нормативными
правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
5. Брокер вправе приобретать ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, и
заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, предназначенными для
квалифицированных инвесторов, только если клиент, за счет которого совершается такая сделка (заключается
такой договор), является квалифицированным инвестором в соответствии с пунктом 2 статьи 51.2 настоящего
Федерального закона (далее - квалифицированные инвесторы в силу федерального закона) или признан этим
брокером квалифицированным инвестором в соответствии с настоящим Федеральным законом. При этом
ценная бумага или производный финансовый инструмент считаются предназначенными для
квалифицированных инвесторов, если в соответствии с нормативными правовыми актами федерального
органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг сделки с такими ценными бумагами (договоры,
являющиеся такими производными финансовыми инструментами) могут совершаться (заключаться)
исключительно квалифицированными инвесторами или за счет квалифицированных инвесторов.
Квалифицированные инвесторы в силу федерального закона и лица, признанные квалифицированными
инвесторами в соответствии с настоящим Федеральным законом, именуются квалифицированными
инвесторами.
6. Последствиями совершения брокером сделок с ценными бумагами и заключения договоров,
являющихся производными финансовыми инструментами, в нарушение требования пункта 5 настоящей
статьи, в том числе в результате неправомерного признания клиента квалифицированным инвестором,
являются:
1) возложение на брокера обязанности по приобретению за свой счет у клиента ценных бумаг по
требованию клиента и по возмещению клиенту всех расходов, понесенных при совершении указанных сделок,
включая расходы на оплату услуг брокера, депозитария и биржи;
2) возложение на брокера обязанности по возмещению клиенту убытков, причиненных в связи с
заключением и исполнением договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, в том
числе всех расходов, понесенных клиентом при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату
услуг брокера, биржи.
15
7. В случае, предусмотренном подпунктом 1 пункта 6 настоящей статьи, покупка ценных бумаг
осуществляется по наибольшей из следующих цен: цены приобретения этой ценной бумаги или рыночной
цены на дату заявления клиентом требования, предусмотренного подпунктом 1 пункта 6 настоящей статьи.
8. Иск о применении последствий, предусмотренных пунктом 6 настоящей статьи, может быть
предъявлен клиентом в течение одного года с даты получения им соответствующего отчета брокера о
совершенных сделках.
Комментарий к ст. 3
1. Статья 3 комментируемого Закона определяет основные положения осуществления одного
из видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг - брокерской деятельности. Более
детально правила и порядок осуществления брокерской деятельности на рынке ценных бумаг и
порядок ее лицензирования определяются нормативными актами Федеральной службы по
финансовым рынкам России (далее - ФСФР России) и Банком России.
В числе таких актов можно, например, указать:
- Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг РФ,
утвержденные постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 октября 1999 г.
N 9;
- приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 27 октября 2005 г. N 05-53/пз-н «Об
утверждении Порядка совершения маржинальных сделок профессиональными участниками рынка
ценных бумаг, осуществляющими брокерскую деятельность для определенной категории клиентов»;
- приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 7 марта 2006 г. N 06-24/пз-н «Об
утверждении Правил осуществления брокерской деятельности при совершении на рынке ценных
бумаг сделок с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем
клиенту (маржинальных сделок)»;
- постановление Правительства РФ от 2 марта 2010 г. N 111 «Об утверждении Положения о
лицензировании деятельности биржевых посредников и биржевых брокеров, заключающих в
биржевой торговле договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным
активом которых является биржевой товар»;
- приказ ФСФР России от 5 апреля 2011 г. N 11-7/пз-н «Об утверждении Правил
осуществления брокерской деятельности при совершении операций с денежными средствами
клиентов брокера» и др.
В п. 1 комментируемой статьи содержится легальная дефиниция понятия «брокерская
деятельность». Деятельность брокера является разновидностью представительской деятельности и
регулируется в том числе нормами гражданского законодательства.
Под гражданско-правовыми сделками с ценными бумагами в данном случае понимаются
сделки купли-продажи (гл. 30 ГК РФ) и мены (гл. 31 ГК РФ). Указанные сделки заключаются
брокером по договорам возмездного поручения, когда он действует от имени и за счет клиента (гл.
49 ГК РФ), по договорам комиссии, когда он действует от своего имени и за счет клиента (гл. 51 ГК
РФ), и по договору агентирования (гл. 52 ГК РФ).
Заключаемые договоры комиссии и поручения должны носить возмездный характер. Статья
423 ГК РФ определяет возмездный договор как договор, по которому сторона должна получить
плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей. Несмотря на то, что
договор поручения может быть и безвозмездным (ст. 972 ГК РФ), комментируемая статься не
допускает заключения между брокером и клиентом безвозмездного договора.
16
Согласно ГК РФ, заключая договор поручения, брокер может действовать от имени
доверителя лишь при наличии доверенности. При заключении договора комиссии доверенность
брокеру на совершение сделок с ценными бумагами необходима только при отсутствии указаний на
его полномочия в данном договоре. Требования к оформлению доверенности установлены в ст. 185,
186 ГК РФ.
Из действующей редакции комментируемой статьи исключены некоторые нормы, имеющие
отношение к правовому статусу брокера, и действовавшие до принятия Федерального закона N 185ФЗ. Так, ранее статьей допускалось передоверие брокерами совершения сделок, если было
адресовано только брокерам и оговорено в договоре комиссии или поручения либо в случаях, когда
брокер вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента с уведомлением
последнего. В настоящее время нормы о передоверии брокерами совершения сделок отсутствуют.
Кроме того, из комментируемой статьи была исключена норма о том, что в случае, если
брокер действует в качестве комиссионера, договор комиссии может предусматривать обязательство
хранить денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные
в результате продажи ценных бумаг, у брокера на забалансовых счетах и право их использования
брокером до момента возврата этих денежных средств клиенту в соответствии с условиями договора.
2. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи брокер является профессиональным
участником рынка ценных бумаг. Требования к осуществлению брокерской деятельности на рынке
ценных бумаг указаны в постановлении ФКЦБ РФ от 11 октября 1999 г. N 9 «Об утверждении
правил осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской
Федерации», а также в приказе ФСФР от 7 марта 2006 г. N 06-24/пз-н «Об утверждении правил
осуществления брокерской деятельности при совершении на рынке ценных бумаг сделок с
использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту
(маржинальных сделок)».
При осуществлении брокерской деятельности на рынке ценных бумаг профессиональному
участнику следует:
1) лично исполнять поручения клиентов за исключением случая передоверия совершения
сделок другому брокеру, если оно предусмотрено в договоре с клиентом или брокер вынужден к
этому силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента с уведомлением последнего;
2) исполнять обязательства по заключенным с клиентами договорам, действуя добросовестно
и исключительно в интересах клиентов;
3) исполнять поручения клиентов в порядке их поступления, действуя исключительно в
интересах клиентов, и обеспечивать наилучшие условия исполнения поручений клиентов в
соответствии с условиями поручений;
4) при заключении договора на брокерское обслуживание письменно уведомить клиента о
рисках, связанных с осуществлением операций на рынке ценных бумаг;
5) доводить до сведения клиентов всю необходимую информацию, связанную с
осуществлением поручений клиентов и исполнением обязательств по договору купли-продажи
ценных бумаг, в том числе не рекомендовать клиенту сделку, не приняв мер для того, чтобы клиент
мог понять характер связанных с ней рисков;
6) информировать инвесторов - физических лиц, предоставляя услуги последним, о правах и
гарантиях, предоставляемых им в соответствии с Федеральным законом от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ
«О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»;
7) обеспечить сохранность и отдельный учет ценных бумаг клиентов в соответствии с
требованиями нормативных правовых актов ФСФР России;
17
8) в сроки, устанавливаемые договором, представлять клиенту отчеты о ходе исполнения
договора, выписки по движению денежных средств и ценных бумаг по учетным счетам клиента
(включая данные о размерах комиссии и иных вознаграждениях брокера) и иные документы,
связанные с исполнением договора с клиентом и поручений клиента;
9) в установленные договором с клиентом сроки принимать меры к устранению возникших с
клиентом разногласий при представлении клиенту отчетов о ходе исполнения договора с клиентом;
10) принимать меры по обеспечению конфиденциальности имени (наименования) клиента, его
платежных реквизитов и иной информации, полученной в связи с исполнением обязательств по
договору с клиентом, за исключением информации, подлежащей представлению в ФСФР России и
иные органы в пределах их компетенции, установленной законодательством Российской Федерации,
в случае, если договор с клиентом содержит условие о коммерческой тайне;
11) возместить клиенту убытки в порядке, установленном законодательством.
Согласно п. 3.2. постановления ФКЦБ РФ от 11 октября 1999 г. N 9 при осуществлении
брокерской деятельности на рынке ценных бумаг профессиональный участник совершает действия и
сделки, связанные с осуществлением брокерской деятельности, в частности:
1) хранит, использует и учитывает денежные средства клиентов, предназначенные для
инвестирования в ценные бумаги или полученные от продажи ценных бумаг, если это
предусмотрено условиями договора;
2) удостоверяется в способности клиентов - физических лиц своими действиями приобретать
и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их в
полном объеме или частично;
3) удостоверяется в правомочности руководителей клиентов - юридических лиц представлять
интересы юридических лиц и осуществлять действия, влекущие юридические последствия для
указанных юридических лиц;
4) оказывает консультационные услуги по вопросам приобретения ценных бумаг и иных
инвестиций;
5) выступает андеррайтером при размещении эмиссионных ценных бумаг.
Андеррайтер - лицо, принявшее на себя обязанность разместить ценные бумаги от имени
эмитента или от своего имени, но за счет и по поручению эмитента. Брокер-андеррайтер размещает
ценные бумаги от имени или по поручению эмитента и за его счет;
6) вправе запрашивать у клиентов сведения об их финансовом состоянии
(платежеспособности) и целях инвестиций, которые могут помочь в правильном и своевременном
исполнении обязательств перед клиентами.
В случае если брокер действует в качестве комиссионера, договор комиссии может
предусматривать обязательство брокера хранить денежные средства, предназначенные для
инвестирования в ценные бумаги или полученные в результате продажи ценных бумаг и право их
использования брокером до момента возврата этих денежных средств клиенту. При этом договором
должен быть предусмотрен порядок распределения прибыли, полученной в результате
использования указанных средств.
3. Необходимыми и обязательными условиями осуществления операций с ценными бумагами
профессиональными участниками рынка ценных бумаг, в том числе брокерами, являются получение
соответствующей лицензии и обязательная аттестация специалистов.
В настоящее время лицензии выдаются в соответствии с приказом Федеральной службы по
финансовым рынкам от 20 июля 2010 г. N 10-49/пз-н "Об утверждении Положения о лицензионных
требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг".
18
4. Согласно п. 2 комментируемой статьи брокер обязан выполнять поручения клиентов
1
добросовестно, действуя исключительно в интересах клиентов и в полном соответствии с
полученными от них указаниями, и обеспечивать своим клиентам условия исполнения их поручений.
Понятие «интерес» в комментируемом пункте используется в значении объективной необходимости,
причиной деятельности клиентов.
Добросовестность в обязательственных правоотношениях выражается в том, что одна
стороны должна сделать все возможное для исполнения своих обязательств перед другой стороной,
избежав всего, что может сделать его невыполнимым1. Брокер обязан доводить до сведения
клиентов всю необходимую информацию, связанную с осуществлением поручений клиентов, в том
числе не рекомендовать клиенту сделку, не приняв разумных мер для того, чтобы клиент мог понять
характер связанных с ней рисков; не допускать манипулирования ценами на рынке ценных бумаг и
понуждения к покупке или продаже ценных бумаг путем предоставления умышленно искаженной
информации о ценных бумагах, эмитентах ценных бумаг, ценах на ценные бумаги, включая
информацию, представленную в рекламе. Он должен также раскрывать информацию о своих
операциях с ценными бумагами в случаях и в порядке, предусмотренных комментируемым Законом.
Пунктом 2 комментируемой статьи также устанавливается обязанность брокера исполнять
поручения клиентов в порядке их поступления, если иное не предусматривается договором с
клиентом или его поручением. Это особенно важно при совершении сделок брокером, когда он
совмещает деятельность брокера и дилера. В этом случае брокер обязан совершать сделки,
осуществляемые по поручению клиентов, в первоочередном порядке по отношению к дилерским
операциям самого брокера.
Брокер обязан принимать все разумные меры для защиты и обеспечения безопасности средств
и ценных бумаг клиентов. Например, брокер не вправе проводить операции с ценными бумагами в
случаях, если у регистратора, который ведет реестр этих ценных бумаг, отсутствует лицензия на
право осуществления деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг (за
исключением случаев, когда ведением реестра владельцев именных ценных бумаг занимается
эмитент этих ценных бумаг), а также если регистрирующий орган приостановил размещение
выпуска этих ценных бумаг. Брокер, не являющийся кредитной организацией, не вправе заключать
сделки с ценными бумагами с использованием услуг организаций, непосредственно способствующих
заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами, в случае, если эти организации не
имеют соответствующей лицензии на осуществление деятельности по организации торговли на
рынке ценных бумаг или лицензии фондовой биржи.
5. Брокеры имеют право запрашивать у клиентов сведения об их финансовом состоянии
(платежеспособности) и целях инвестиций, которые могут помочь в правильном и своевременном
исполнении обязательств перед клиентами. Они также вправе запрашивать у клиентов информацию
об источниках формирования их капитала; требовать от клиентов - физических лиц подтверждения
их дееспособности; требовать от руководителей клиентов - юридических лиц подтверждения их
полномочий на представление интересов юридических лиц при заключении договоров.
В случае возникновения конфликта интересов, в том числе связанного с осуществлением
брокером дилерской деятельности, брокеру следует немедленно уведомлять клиентов о
возникновении такого конфликта интересов и предпринимать все необходимые меры для его
разрешения в пользу клиента.
См.: Лукьяненков М.Ф. Оценочные понятия гражданского права: разумность, добросовестность, существенность. М.:
Статут, 2010.
19
Брокер несет финансовые риски, связанные с осуществлением операций по использованию
2
3
денежных средств и ценных бумаг, принадлежащих клиенту за счет собственных средств. Брокер
обязан в порядке, установленном гражданским законодательством РФ, возместить клиенту убытки,
причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору, в том
числе убытки, причиненные в результате несвоевременного возврата денежных средств по
требованию клиента, несвоевременного уведомления клиента о конфликте интересов брокера и
клиента, нарушения условия о коммерческой тайне и иных нарушений прав и интересов клиента.
Под убытками согласно ст. 15 ГК РФ понимаются расходы, которые лицо, чье право
нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата
или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо
получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено
(упущенная выгода). Таким образом, термин «убытки» используется для обозначения разнородных
имущественных потерь2. Клиент, право которого нарушено, может требовать полного возмещения
причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в
меньшем размере. При этом клиенту стоит обратить внимание на условия договора, касающиеся
ограничения ответственности, так как «если исходить из положений действующего законодательства
РФ о юридических лицах, необходимо признать, что в сфере корпоративного права основным
началом фактически становится не полное, а ограниченное возмещение убытков»3.
6. Согласно п. 2.1 брокер может быть одновременно представителем нескольких сторон в
сделке, если это прямо предусмотрено договором о брокерском обслуживании. Если данного
условия в договоре нет, то совершение брокером сделок с ценными бумагами и заключение
договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, недопустимо. Сделка,
совершенная с нарушением п. 2.1 Закона, должна считаться ничтожной, так как противоречит
требованиям закона (ст. 168 ГК РФ).
Законодатель исходит из того, что в случае подобного «двойного» представительства
возможен конфликт интересов брокера и представляемых клиентов, поэтому допустимость его
должна быть прямо предусмотрено соглашением с брокером. Данный пункт защищает интересы
клиентов брокера.
7. Пункт 2.2 комментируемой статьи Закона устанавливает своеобразное изъятие из ст. 413 ГК
РФ, в соответствии с которой обязательство прекращается, если должник и кредитор совпадают в
одном лице.
Брокер может быть стороной сделки, если действует от своего имени в интересах клиента
(договор поручения – гл. 49 ГК РФ, договор агентирования – гл. 52 ГК РФ), брокер не является
стороной, если действует от имени и в интересах клиента (договор комиссии – гл. 51 ГК РФ).
Поэтому совпадение должника и кредитора невозможно, если брокер представляет хотя бы одну и
сторон по договору комиссии.
Правило п. 2.1 не относится к организованным торгам. В случае совпадения должника и
кредитора в одном лице на организованных торгах применяется правило ст. 413 ГК РФ. Поэтому
брокер не должен допустить ситуации совпадения, так как это противоречит принципам
добросовестности и разумности деятельности брокера.
Брокер не имеет права заключать указанный договор в двух случаях:
1) если его заключение осуществляется во исполнение поручения клиента, не содержащего
цену договора;
См.: Садиков О.Н. Убытки в гражданском праве России. М.: Статут, 2009.
Там же.
20
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]