Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Акционерные и другие хозяйственные общества и товарищества. Постатейный комментарий статей 66–106 Гражданского кодекса Российской Федерации
.pdf
Статья 74. Распределение прибыли и убытков
полного товарищества
1. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным
договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.
2. Если вследствие понесенных товариществом убытков
стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.
1. Общее правило установлено комментируемой статьей в отношении несения участниками полного товарищества риска убытков либо участия в распределении прибыли:
и то и другое распределяется пропорционально долям товарищей в складочном капитале. Однако, как и многие другие
нормы, регламентирующие положение простого товарищества и его участников, данное правило также носит диспозитивный характер, предоставляя возможность участникам
решить вопросы распределения прибыли и убытков полного товарищества между собой на свое усмотрение. Причем
81
Постатейный комментарий статей 66–106 ГК РФ
по-иному, отлично от ГК, участники могут решить эти вопросы как в учредительном договоре, так и в ином соглашении, предусмотрев другой критерий, например в зависимости от личного участия в делах товарищества, а не от размера вклада в складочный капитал.
Однако закон все-таки устанавливает пределы такого соглашения. Важно, что никто из товарищей не может быть
полностью отстранен от участия в распределении прибыли
или в несении убытков товарищества. Даже если это установлено взаимным соглашением, в котором участие в прибыли и убытках ставится в зависимость от степени участия
или, напротив, неучастия в делах товарищества. Такое соглашение ничтожно как противоречащее императивному требованию закона. При этом в любом случае, независимо от
соглашения, у участников сохраняется полная ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (ст. 75 ГК РФ).
2. Содержащаяся в п. 2 комментируемой статьи норма
в конечном итоге является еще одной гарантией интересов
кредиторов товарищества наряду с субсидиарной ответственностью участников по долгам товарищества. Если товарищество понесло убытки, в результате которых его чистые активы стали меньше размера складочного капитала, то прибыль
не может распределяться между товарищами до тех пор, пока
стоимость чистых активов не превысит размер складочного
капитала. Эта норма запрещает использовать прибыль товарищества в личных интересах товарищей в ситуации, когда
сведения о складочном капитале товарищества, указанные
в учредительном договоре, не соответствуют реальному его
82
Статья 74
наполнению, т.е. являются недостоверными. Устанавливая
такой запрет, ГК тем самым влияет на направление использования прибыли товарищества в целях приведения к необходимому превышению значения чистых активов над размером складочного капитала.
Статья 75. Ответственность участников
полного товарищества по его обязательствам
1. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.
2. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.
Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия,
наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня
утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
3. Соглашение участников товарищества об ограничении
или устранении ответственности, предусмотренной в настоящей статье, ничтожно.
1. Солидарная ответственность участников полного товарищества по обязательствам товарищества является отличительной чертой, «конститутивным признаком данной
организационно-правовой формы»1. Но поскольку само то-
1
Витрянский В.В., Суханов Е.А. Новый Гражданский кодекс Российской Федерации об акционерных обществах и иных юридических лицах //
Практикум акционирования. Вып. 7. М., 1995. С. 55.
84
Статья 75
варищество как юридическое лицо, обладая обособленным
имуществом, самостоятельно отвечает этим имуществом по
своим обязательствам (п. 1 ст. 48, п. 1 ст. 56 ГК РФ), ответственность товарищей по долгам товарищества носит субсидиарный (дополнительный) характер (ст. 399 ГК). Это значит,
что требования кредиторов товарищества могут быть предъявлены товарищам только при недостаточности имущества
самого товарищества или недобросовестном отказе удовлетворить эти требования, т.е. в случае, если полное товарищество осталось должно кредиторам и не может эту задолженность погасить, а взыскание на имущество самого товарищества не покрывает этот долг. Для того чтобы предъявить
требование к участникам товарищества, кредитор должен
предъявить сначала требование к самому товариществу как
основному должнику, и только если товарищество как основной должник отказалось удовлетворить требование кредитора либо в разумный срок не ответило на него, предъявленное требование может быть переадресовано товарищам,
несущим субсидиарную ответственность.
Каждый участник полного товарищества отвечает по обязательствам товарищества всем своим имуществом вне зависимости от размера его доли в складочном капитале товарищества и размеров долей других участников.
Солидарная ответственность участников означает, что
кредитор вправе требовать исполнения обязательства товарищества как от всех товарищей совместно, так и от каждого
из них в отдельности, притом как полностью, так и в части
долга (п. 1 ст. 323 ГК РФ). Все солидарные должники, которыми являются товарищи, считаются обязанными до тех пор,
85
Постатейный комментарий статей 66–106 ГК РФ
пока обязательство не исполнится полностью. Так как в данном случае все товарищи являются солидарными должниками по обязательствам товарищества, соответственно, к ним
применяются все нормы ГК РФ о солидарной ответственности, предусмотренные ст. 322–325 Кодекса.
Так, кредитор, не получивший полного удовлетворения
от одного из товарищей как солидарного должника имеет
право требовать недополученного от остальных участников
товарищества (п. 2 ст. 323 ГК РФ).
Исполнение солидарной обязанности по обязательствам
товарищества полностью одним из товарищей освобождает остальных должников от исполнения такой обязанности
кредитору, и обязательство прекращается.
Исполнение солидарной обязанности полностью одним
из товарищей по общему правилу порождает регрессное требование к остальным товарищам в равных долях (п. 2 ст. 325
ГК РФ).
2. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает правила об ответственности участников товарищества к случаям,
когда на момент возникновения обязательства либо предъявления требования тот или иной товарищ уже или еще не обладает статусом участника товарищества.
Эти правила являются особенностью солидарной ответственности участников полного товарищества и заключаются в следующем.
Участник полного товарищества отвечает по всем обязательствам товарищества, в том числе по тем, которые возникли до его вступления в товарищество (как видно, это правило
касается товарищей, которые не участвовали в учреждении
86
Статья 75
товарищества). Вступление в товарищество нового участника может иметь место в результате принятия в состав участников нового товарища либо в результате передачи доли
участником третьему лицу с согласия остальных участников
(ст. 79 ГК РФ).
Выбытие участника из товарищества также не является
основанием для освобождения его от ответственности по
обязательствам товарищества. Такой выбывший участник
продолжает нести ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до его выбытия, солидарно наравне с оставшимися участниками. Закон лишь ограничивает
срок для возможного привлечения к ответственности такого
участника: выбывший товарищ отвечает по обязательствам
товарищества в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл
из товарищества. Установленный двухлетний срок является
сокращенным сроком исковой давности в отношении обязательств выбывшего участника со специальным правилом
начала его течения.
3. Правила об ответственности участников, предусмотренные комментируемой статьей, носят императивный характер и не могут подвергнуться изменению или отмене по
соглашению сторон. Более того, п. 3 прямо запрещает любое
соглашение об устранении или ограничении ответственности участников товарищества, указывая на их ничтожность.
В литературе высказано мнение, что именно такая строгая ответственность участников полного товарищества делает
его весьма привлекательным для потенциальных контрагентов (кредиторов). Одновременно повышается и надежность,
87
Постатейный комментарий статей 66–106 ГК РФ
в том числе кредитоспособность товарищества в глазах других
участников имущественного оборота, ибо создание полного
товарищества свидетельствует об уверенности самих участников в успехе дела и их честном отношении ко всем кредиторам1. Однако, как показала практика применения ГК РФ
(которая более 15 лет действует в современной России), организационно-правовая форма полного товарищества отнюдь
не привлекает самих предпринимателей как форма ведения
бизнеса. И происходит это скорее всего именно по причине
возникновения риска несения неограниченной ответственности по обязательствам товарищества.
1
См.: Витрянский В.В., Суханов Е.А. Новый гражданский кодекс Российской Федерации об акционерных обществах и иных юридических лицах // Практикум акционирования. Вып. 7. С. 55.
Статья 76. Изменение состава участников полного
товарищества
1. В случаях выхода или смерти кого-либо из участников
полного товарищества, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным, или ограниченно дееспособным,
либо несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению
суда, ликвидации участвующего в товариществе юридического
лица либо обращения кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале, товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников.
2. Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при
наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел.
1. В комментируемой статье перечислены случаи, которые могут повлечь за собой прекращение деятельности полного товарищества (если учредительным договором или последующим соглашением остающихся участников товари-
89
Постатейный комментарий статей 66–106 ГК РФ
щества не решено продолжить его деятельность). Эти случаи
так или иначе связаны с невозможностью участия в деятельности товарищества по основаниям как зависящим, так и не
зависящим от воли участника товарищества. Особое внимание законодатель уделяет процедуре выхода участника из
полного товарищества по воле самого участника товарищества (см. комментарии к ст. 77, 78).
В качестве первого основания названа смерть одного из
членов товарищества. По правовым последствиям ГК РФ
приравнивает к смерти гражданина признание судом гражданина умершим. Днем смерти гражданина, объявленного
умершим, считается день вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим. В случае объявления
умершим гражданина, пропавшего без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, суд
может признать днем смерти этого гражданина день его предполагаемой гибели (ст. 45 ГК РФ).
Необходимо иметь в виду, что смерть гражданина или объявление его умершим могут повлечь прекращение деятельности товарищества, только если не возникли обстоятельства, предусмотренные ст. 78 ГК РФ (см. указанную статью
и комментарий к ней).
Утрата членом товарищества дееспособности или ее ограничение на основании решения суда также может повлечь
прекращение деятельности товарищества, если учредительным договором или последующим соглашением остающихся участников товарищества не решено продолжить его деятельность.
90
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]