Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Акционерные и другие хозяйственные общества и товарищества. Постатейный комментарий статей 66–106 Гражданского кодекса Российской Федерации
.pdf
Статья 68
9. Комментируемая статья не содержит регламентации ситуации, когда преобразуется общество или кооператив в товарищество. Поскольку специальные правила отсутствуют,
необходимо сделать выводы на основании общих правил.
С момента регистрации товарищества все полные товарищи несут неограниченную субсидиарную ответственность
по всем обязательствам, возникшим до реорганизации общества или производственного кооператива.
2. полное товАрищество
Статья 69. Основные положения о полном товариществе
1. Полным признается товарищество, участники которого
(полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними
договором занимаются предпринимательской деятельностью от
имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
2. Лицо может быть участником только одного полного товарищества.
3. Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников
и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество».
1. Комментируемая статья определяет основные положения о полном товариществе, известном еще дореволюционному законодательству России. Однако не всегда в законодательстве и на практике четко различались полные товарищества как юридические лица и договоры, связанные
с учреждением такого юридического лица, а также договоры о совместной деятельности. Такая ситуация имела место
вплоть до вступления в силу части первой ГК РФ (с учетом
52
Статья 69
того, что ГК РСФСР 1964 г. не предусматривал такую форму юридического лица, впрочем, как и других хозяйственных
товариществ и обществ). Так, Г.Ф. Шершеневич определял
полное товарищество как «договорное соединение лиц для
производства торгового промысла совместными средствами
с круговым ручательством каждого всем своим имуществом»1.
Статья 297 ГК РСФСР 1922 г.2 устанавливала обязательную
форму договора полного товарищества, а ст. 298 признавала полное товарищество со дня внесения его в торговый реестр юридическим лицом, которое могло под своей фирмой
приобретать, в пределах закона, всякие права по имуществу,
принимать на себя обязательства, искать и отвечать на суде
через своих представителей.
Из определения полного товарищества, выраженного
в ст. 295 ГК РСФСР 1922 г. не следовало, является ли полное
товарищество юридическим лицом или договором. Полным
признавалось товарищество, все участники которого (товарищи) занимались торговлей или промыслом под общей фирмой и по обязательствам товарищества отвечали всем своим
имуществом как солидарные должники. Фирма товарищества должна была содержать указание фамилий участников
и устанавливалась в договоре товарищества.
Постановление Наркомюста РСФСР, СТО РСФСР от
03.04.1923 «Инструкция о порядке регистрации товариществ
полных и на вере»3 предусматривало особый порядок ведения
реестра полных товариществ, отдельно от товариществ на вере.
1
Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М.: Спарк. 1994. С. 111.
2
СУ РСФСР. 1922. № 71. Ст. 904.
3
СУ РСФСР. 1923. № 32. Ст. 354.
53
Постатейный комментарий статей 66–106 ГК РФ
Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской
деятельности» определял полное товарищество как объединение нескольких граждан и (или) юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности на основании договора между ними. Полное товарищество имело собственное наименование с указанием организационно-правовой формы
и имени не менее одного участника товарищества. При этом
объединенное имущество принадлежало его участникам на
праве общей долевой собственности, и полное товарищество не признавалось юридическим лицом.
2. В связи с тем, что до 1 января 1995 г. полные товарищества не являлись юридическими лицами, те полные товарищества, которые существовали на этот момент, должны
были согласно п. 3 ст. 6 Федерального закона от 30.11.1994
№ 52- ФЗ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»1 привести учредительные документы в соответствие с нормами гл. 4 Кодекса не позднее 1 июля 1995 г. При этом споры о ликвидации
полных товариществ, созданных до официального опубликования части первой Кодекса, были подведомственны арбитражному суду.
В том случае, если полное товарищество было создано
после опубликования части первой ГК РФ, то в соответствии с п. 1 ст. 6 Федерального закона «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» со дня официального опубликования части первой Кодекса коммерческие организации могли создаваться
1
Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3302.
54
Статья 69
исключительно в тех организационно-правовых формах,
которые предусмотрены для них гл. 4 Кодекса. Таким образом, если полное товарищество не было зарегистрировано в качестве юридического лица, то данный спор не подведомствен арбитражному суду1.
3. Основной особенностью полного товарищества является солидарная субсидиарная ответственность участников товарищества по обязательствам юридического лица принадлежащим им имуществом. Особенности ответственности участников полного товарищества определены не только в ГК РФ,
но и в нормативных правовых актах, регулирующих процессуальные отношения. Так, согласно ст. 74 Федерального закона
от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»2
при недостаточности у полного товарищества имущества для
исполнения содержащихся в исполнительном документе требований взыскание на имущество участников полного товарищества обращается на основании судебного акта.
Кроме того, при недостаточности у участника полного товарищества иного имущества для исполнения содержащихся
в исполнительном документе требований взыскание на долю должника в складочном капитале полного товарищества
обращается также на основании судебного акта.
Статья 446 ГПК РФ определяет перечень имущества физических лиц, на которое не может быть обращено взыскание,
в том числе и в соответствии с п. 1 комментируемой статьи.
1
Пункт 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.01.2000
№ 50 «Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)» // Вестник ВАС РФ. № 3. 2000.
2
Собрание законодательства РФ. 2007. № 41. Ст. 4849.
55
Постатейный комментарий статей 66–106 ГК РФ
4. Согласно п. 4 ст. 66 ГК участниками полных товариществ могут быть индивидуальные предприниматели и (или)
коммерческие организации. При этом каждый из участников полного товарищества не может быть участником другого полного товарищества, а также выступать в качестве
полного товарища в товариществе на вере. Это не ограничивает возможность выступать в качестве вкладчика в товариществе на вере и быть участником хозяйственных обществ.
5. Будучи коммерческой организацией полное товарищество обладает исключительным правом на фирменное наименование, требования к которому предъявляются в п. 3 комментируемой статьи. С 1 января 2008 г. утратило силу Постановление
ЦИК СССР, СНК СССР от 22.06.1927 «О введении в действие
Положения о фирме»1, в соответствии с которым фирма предприятия, принадлежащего полному товариществу, должна была
содержать указание предмета деятельности предприятия, вида
товарищества («полное товарищество» или сокращенно «п/т»),
а также фамилии и полностью или в инициалах имена и отчества неограниченно ответственных участников товарищества.
При наличии в полном товариществе более двух участников товарищества разрешалось указывать в фирме лишь двух неограниченно ответственных участников товарищества, с добавлением слов: «и компания» или сокращенно «и Ко».
Фирменное наименование полного товарищества указывается в учредительном договоре и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица.
1
СЗ СССР. 1927. № 40. Ст. 394, 395.
56
Статья 69
Если участник, фамилия которого включена в фирменное
наименование, выбывает из полного товарищества, то товарищество обязано исключить его фамилию, т.е. изменить
фирменное наименование. Если фирменное наименование
полного товарищества не соответствует предъявляемым к нему требованиям, то орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вправе предъявить такому юридическому лицу иск о понуждении к изменению
фирменного наименования.
Согласно п. 3 ст. 1474 ГК РФ не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если
указанные юридические лица осуществляют аналогичную
деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование
первого юридического лица. Законодательством не сделано исключений из этого правила для полных товариществ,
в которых содержатся повторяющиеся фамилии физических
лиц – участников товарищества. В силу нераспространенности на практике таких организационно-правовых форм, как
полные товарищества, такие проблемы пока не имеют большого значения.
Статья 70. Учредительный договор полного товарищества
1. Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми его участниками.
2. Учредительный договор полного товарищества должен
содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52
настоящего Кодекса, условия о размере и составе складочного
капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей
каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности
участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.
1. В ст. 52 ГК РФ учредительный договор поименован
в качестве одного из основных учредительных документов,
на основании которого действует юридическое лицо. В договоре учредители юридического лица принимают на себя
обязательства о его создании, определяют порядок совместной деятельности по созданию соответствующего юридического лица, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Данным договором определяются
также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.
Перечисленные требования к содержанию учредительного
58
Статья 70
договора являются обязательными для любых юридических
лиц, действующих на основании учредительного договора.
2. С учетом положений комментируемой статьи единственным учредительным документом полного товарищества является учредительный договор, который имеет силу устава.
Следует отметить, что в п. 1.6 Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации содержится предложение о необходимости наличия у всех юридических лиц только одного учредительного документа – устава.
Вместе с тем отмечается, что наличие учредительного договора в качестве учредительного документа не вызывается практической необходимостью, за исключением хозяйственных товариществ, в которых учредительный договор
имеет силу устава1.
3. Учредительный договор полного товарищества как правоустанавливающий документ состоит из двух частей, одна
из которых определяет условия по созданию такого юридического лица до момента его государственной регистрации,
другая часть определяет порядок деятельности полного товарищества, взаимоотношения его участников после возникновения правоспособности у такого юридического лица.
Как единый документ учредительный договор составляется
в простой письменной форме и должен быть подписан всеми участниками товарищества. С момента подписания учредительного договора всеми участниками полного товарищества такой договор считается заключенным. Комментируемая статья дополнительно к установленным в п. 2 ст. 52
1
См.: Концепция развития гражданского законодательства Российской
Федерации. М.: Статут, 2009. С. 49.
59
Постатейный комментарий статей 66–106 ГК РФ
ГК РФ императивным требованиям к содержанию любого
учредительного договора применительно к полным товариществам устанавливает дополнительные требования к составу сведений учредительного договора такого юридического
лица. В частности, учредительный договор полного товарищества также должен содержать условия:
– о размере и составе складочного капитала товарищества;
– о размере и порядке изменения долей каждого из уча-
стников в складочном капитале;
– о размере, составе, сроках и порядке внесения участ-
никами вкладов;
– об ответственности участников за нарушение обязан-
ностей по внесению вкладов.
Все дополнительные требования к содержанию учредительного договора полного товарищества касаются формирования складочного капитала товарищества. Согласно п. 6
ст. 66 ГК РФ вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие
вещи или имущественные права либо иные права, имеющие
денежную оценку. Отличительной особенностью полного товарищества является непосредственное участие каждого из
участников товарищества в его деятельности. Учитывая это
обстоятельство, представляется, что при определении долей
каждого из участников полного товарищества в складочном
капитале должен учитываться не только фактический размер
вклада каждого из участников, но и объем, а также характер
личного участия каждого из участников полного товарищества. Необходимо отметить, что действующий ГК РФ, с одной стороны, устанавливает единые критерии для определе-
60
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]