Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Актуальные проблемы теории и практики применения уголовного закона. Сборник материалов Четвертой Всероссийской научно-практической конференции
.pdf
Серебренникова А. В., Харламов Д. Д.
ра; чума. Как мы видим, перечень данных заболеваний является
закрытым.
Определенные трудности на практике могут возникнуть, по нашему мнению, и при разграничении ч. 4 и ч. 5, если клевета соединена с обвинением лица в совершении преступления сексуального характера, которое является тяжким или особо тяжким
преступлением.
На основании рассматриваемого закона в УК РФ была введена
ст. 298.1, устанавливающая уголовную ответственность за клевету в отношении судьи, присяжного заседателя, прокурора, следователя, лица, производящего дознание, судебного пристава
1
. Ранее
за данное деяние также с декабря 2011 г. была предусмотрена административная ответственность.
Возникает закономерный вопрос, означает ли возвращение
клеветы в разряд преступлений ужесточение уголовного законодательства? Думаем, что следует положительно ответить на данный вопрос.
Для иллюстрации опыта зарубежных стран по вопросу регулирования уголовной ответственности за оскорбление и клевету
обратимся к УК Германии.
1
См.: ст.298.1 «Клевета в отношении судьи, присяжного заседателя, проку-
рора, следователя, лица, производящего дознание, судебного пристава»
1. Клевета в отношении судьи, присяжного заседателя или иного лица, участвующего в отправлении правосудия, в связи с рассмотрением дел или материалов в суде
• наказывается штрафом в размере до 2 млн рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 3-х лет, либо обязательными работами на срок до 360 часов.
2. Тоже деяние, совершенное в отношении прокурора, следователя, лица,
производящего дознание, судебного пристава в связи с производством предварительного расследования либо исполнением приговора, решения суда или
иного судебного акта,
• наказывается штрафом в размере до 1 млн рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 2-х лет, либо обязательными работами на срок до 320 часов.
3. Деяния, предусмотренные ч. 1 или 2 настоящей статьи, соединенные с обвинением лица в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления,
• наказываются штрафом в размере до 5 млн рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 3-х лет, либо обязательными работами на срок до 480 часов.
291
Актуальные проблемы теории и практики применения уголовного закона
Раздел 14 Особенной части УК ФРГ называется «Оскорбление», хотя в нем содержатся не только составы оскорбления,
но и клеветы. Этот раздел содержит следующие составы: простое
оскорбление и оскорблением действием (§185); клевета (§186);
преднамеренная клевета (§187); клевета и преднамеренная клевета в отношении политического деятеля (§188, являющийся квалифицированным составом §186 и 187) и опорочение памяти
умершего (§189).
Охраняемыми данными нормами правовыми благами (Rechts-
gut) являются честь и достоинство личности, которые традиционно при клевете понимаются в объективном смысле, т. е. оценка
поведения человека — мнение окружающих, а при оскорблении — в субъективном смысле (в аспекте собственной оценки своей личности).
Для составов, связанных с оскорблением и клеветой, характерно то, что потерпевшим для данной категории дел может являться
любой человек, независимо от возраста и психического состояния
(ими могут являться и дети и душевнобольные). Однако, потерпевшим от оскорбления или клеветы (§185–188) не может быть
умерший. Потому в УК ФРГ (§189) предусмотрена специальная
норма — опорочение памяти умершего.
В германской уголовно-правовой доктрине длительное время
дискутируется вопрос о том, могут ли быть объектами уголовноправовой защиты от оскорблений и клеветы юридические лица.
Судебная практика решает этот вопрос неоднозначно. На наш
взгляд, исходя их толкования уголовно-правовых норм рассматриваемого раздела, потерпевшими от данных преступных деяний
могут быть только физические лица. Поэтому за действия, причиняющие вред деловой репутации юридического лица, может наступать только гражданско-правовая ответственность.
Это были общие замечания относительно рассматриваемых преступных деяний. Рассмотрим некоторые из вышеназванных преступных деяний более подробно.
В §185 устанавливается уголовная ответственность за оскорбление. Норма сформулирована следующим образом: оскорбление наказывается лишением свободы на срок до одного года или денежным штрафом, если оскорбление совершено действием, то оно
наказывается лишением свободы на срок до двух лет или денеж-
292
Серебренникова А. В., Харламов Д. Д.
ным штрафом. Как мы видим, с объективной стороны оскорбление
заключается в неприличном по форме обращении с человеком, которое унижает его честь и достоинство, в чем выражается негативная оценка личности потерпевшего. Германский законодатель
выделяет две формы оскорбления: простое оскорбление, которое
по форме может быть осуществлено устно или письменно, и оскорбление действием. Последнее характеризуется повышенной общественной опасностью, по сравнению с простым, потому наказывается строже.
В УК Германии предусмотрено несколько составов клеветы:
§186 и 187 предусмотрены соответственно составы клеветы, преднамеренной клеветы, а также клеветы и преднамеренной клеветы
в отношении политического деятеля.
Параграф 186 («клевета») сформулирован следующим образом:
«Кто в отношении другого лица утверждает или распространяет
сведения, которые порочат это лицо или могут унизить его достоинство в глазах общественности, если они не являются доказанными, наказывается лишением свободы на срок до 1 года или денежным штрафом, а если деяние совершено публично или посредством
распространения письменных материалов (§11, абз. 3), то оно наказывается лишением свободы на срок до 2 лет или денежным
штрафом».
Клевета заключается в утверждении или распространении порочащих другое лицо сведений. По смыслу данной нормы понятие
«утверждение» и «распространение» являются синонимичными,
т. к. подразумевают сообщение соответствующих фактов хотя бы
одному лицу, причем не потерпевшему. Распространяемые сведения, по смыслу §186 должны порочить потерпевшего или унижать его в глазах общественности, и не являться доказуемыми
(германский законодатель указывает только на эти признаки распространяемых сведений, признак их ложности, как это, например,
ранее предусматривалось в российском уголовном праве, здесь
отсутствует).
«Преднамеренная клевета» (§187) формулируется так: «Кто утверждает или распространяет в отношении другого лица заведомо
ложные сведения, которые порочат это лицо или могут унизить
его достоинство или угрожают его кредитоспособности, доверию
или репутации, наказывается лишением свободы на срок до 2 лет
293
Актуальные проблемы теории и практики применения уголовного закона
или денежным штрафом, а если деяние совершено публично,
на собрании или путем распространения письменных материалов
(§11, абз. 3), то оно наказывается лишением свободы на срок
до 5 лет или денежным штрафом».
Основное отличие этой нормы от §186 «клевета» заключается
в том, что в нем указывается такой признак распространяемых сведений как их заведомая ложность, т. е. виновное лицо знает о том,
что сведения являются ложными, и они должны не только порочить потерпевшего или могут унизить его достоинство, но угрожают его кредитоспособности, доверию или репутации.
Параграф 188 устанавливает уголовную ответственность за клевету и преднамеренную клевету в отношении политического деятеля и формулируется следующим образом: (1) Если кто-либо
публично, на собрании или путем распространения письменных материалов (§11, абз. 3) клевещет (§186) на политического
деятеля, руководствуясь мотивами, которые связаны с положением оклеветанного лица в общественной жизни, и при этом
деяние может значительно затруднить общественную деятельность данного политического деятеля, то лицо, совершившее
деяние, наказывается лишением свободы на срок от 3 месяцев
до 5 лет.
(2) При наличии указанных выше предпосылок преднамеренная клевета (§187) в отношении политического деятеля, наказывается лишением свободы на срок от 6 месяцев до 5 лет.
Специфика данного состава состоит в том, что потерпевшим
от преступного деяния может быть только политический деятель.
Специфический институт освобождения от наказания в случае
взаимного оскорбления установлен в §199: если совершено ответное оскорбление, то суд может освободить от наказания оба лица,
совершивших оскорбление, или одного из них.
Уголовная ответственность за опорочение памяти умершего,
как отмечалось выше, установлено в §189, которое наказывается
лишением свободы на срок до 2 лет или денежным штрафом.
В данном разделе германский законодатель много внимания
уделяет факту истинности или ложности утверждаемых сведений.
Так, в §190 речь идет о доказательстве истинности по делу о клевете посредством вынесения приговора: «Если утвержденный
или распространенный факт является уголовным деянием, то до-
294
Серебренникова А. В., Харламов Д. Д.
казательство истинности рассматривается в качестве установленного факта, если оскорбленное лицо было осуждено за данное
деяние и решение вступило в законную силу. Напротив доказательство истинности исключается, если оскорбленное лицо было
оправдано и решение вступило в законную силу до утверждения
или распространения в отношении него клеветнических фактов».
Параграф 192 (обвинительный приговор как доказательство истинности) развивает эти положения, устанавливая, что доказательство
истинности утверждаемых или распространяемых сведений не исключает наказание по §185, если форма утверждения или распространения информации или обстоятельства, при которых было
совершено данное деяние, является оскорбительным.
Определенный интерес вызывает и §193, который носит название
«Осуществление правомерных интересов»: негативные суждения
о научных, художественных или производственных достижениях,
такого же рода мнения, реакции или защита прав и осуществление
интересов, а также упреки и порицания руководителя по работе
в отношении своих подчиненных, служебные указания или суждения со стороны служащих и иные подобные случаи являются наказуемыми только тогда, когда эти суждения по форме выражения
или обстоятельствам, при которых было совершено данное деяние,
являются оскорбительными.
Спецификой УК Германии является то, что в нем содержатся
многочисленные уголовно-процессуальные предписания. Не является исключением из этого правила является и рассматриваемый
раздел. Так, в §194 («жалоба потерпевшего») устанавливается,
оскорбление преследуется в уголовном порядке только по жалобе
потерпевшего. Если деяние совершено путем распространения
письменных материалов (§11, абз. 3) или эта информация стала
иным образом доступна из письменного источника, на собрании
или было передано по радио, то для преследования данного деяния
жалобы потерпевшего не требуется, в случаях, когда потерпевший в качестве представителя какой-либо группы преследовался при национал-социалистском или ином режиме, основанном
на насилии и произволе, и эта группа является частью населения
и оскорбление связано с этим преследованием. Деяние не может
преследоваться компетентными органами, если потерпевший возражает. Возражения могут не приниматься.
295
Актуальные проблемы теории и практики применения уголовного закона
Если потерпевший умирает, то право на подачу жалобы и на возражения переходит к его родственникам. Если произошло оскорбление памяти умершего, то право на подачу жалобы принадлежит его родственникам, указанным в §77 абз. 2. Если деяние
совершено путем распространения письменных материалов (§11,
абз. 3) или эта информация стала доступной иным образом из письменных материалов, на собрании или была передана по радио, после смерти лица, если он стал жертвой национал-социалистской
или другой организации, выступающей за насилие и произвол,
и оскорбление связано с этим, то для преследования данного деяния жалобы потерпевшего не требуется. Тем не менее, деяние
не может преследоваться компетентными органами, если лицо,
имеющее право на подачу жалобы, возражает. Возражение может
быть не принято.
Если совершено оскорбление должностного лица, лица, специально уполномоченного на выполнение публичных обязанностей,
или солдата бундесвера во время несения им службы или в связи
со служебной деятельностью, то это деяние преследуется также
по жалобе начальника по службе. Если деяние направлено против
органа власти или иного органа, который осуществляет задачи общественного управления, то деяние преследуется по жалобе руководителя ведомства или руководителя надзорного органа. Тоже
самое правило действует и для служителей церкви и иных религиозных объединений публичного права, если эти служители исполняют должностные функции.
Если деяние направлено против законодательного органа Федерации или Земли или другого политического органа, расположенного в пространстве действия настоящего закона, то оно преследуется только по полномочию соответствующего органа. В §200
речь идет об опубликовании приговора. Если оскорбление совершено публично или путем распространения письменных материалов (§11, абз. 3) и за него было назначено наказание, то по жалобе потерпевшего или другого лица, уполномоченного на подачу
жалобы, приговор, если высказано соответствующее требование,
может быть опубликован. Способ опубликования определяется
в приговоре. Если оскорбление было совершено путем публикации в газете или журнале, то приговор должен быть опубликован
также в газете или журнале и, если это возможно, то в тех же,
296
Серебренникова А. В., Харламов Д. Д.
в которых была опубликована оскорбительная информация; это
правило действует соответственно, если оскорбительная информация передавалась по радио.
В заключении хотелось бы привести данные федеральной полицейской статистики; в 2011 г. было зарегистрировано 210797
преступных деяний, предусмотренных раздел 14 Особенной части
УК Германии, по сравнению с 2010 г. прирост составил 1,3 %
1
.
Цель нашего исследование — дать краткую характеристику составов преступных деяний, предусмотренных разделом 14 Особенной части УК ФРГ, ст. 128.1. УК РФ, а также поставить вопрос о том, что в УК любого современного правового государства
для всесторонней защиты чести, достоинства и деловой репутации
личности должны существовать нормы об ответственность за клевету и оскорбление.
Может быть, учитывая многолетний германский опыт, следует
российским законодателям усовершенствовать ст. 128.1 УК РФ
(«клевета») и «вернуть» норму об ответственности за оскорбление
в УК РФ?
Особый интерес представляет опыт Германии в части установления уголовной ответственности за опорочение памяти умершего (§189). В РФ указанное деяние не является уголовно-наказуемым. Норма о клевете (ст. 128.1 УК РФ) находится в разделе VII
«Преступления против личности», поэтому, после того как в результате смерти личность прекращает свое существование, ее
честь и достоинство также перестают существовать в качестве
объектов уголовно-правовой охраны. В литературе встречается
иная точка зрения, однако с ней, по нашему мнению, нельзя согласиться2.
Вместе с тем действия, направленные на опорочение памяти
умершего, объективно представляют общественную опасность
и причиняют моральный вред родственникам и близким покойного.
Именно по этой причине российскому законодателю следует рассмотреть возможность криминализации указанных деяний с учетом опыта Германии.
1
См.: URL: www.bka.de.
2
См. подробнее: Комментарий к УК РФ»(постатейный) / Под ред. Г. А. Еса-
кова. М.: Проспект, 2010.
297
Актуальные проблемы теории и практики применения уголовного закона
Ильда Кристина Феррейра
аспирант юридического факультета
уни верситета Гонконга, магистр европейских
наук и бакалавр юридических наук в области
права; руководитель Международного
и межрегионального правового Департамента Бюро по правовым вопросам
специального административного района
Макао Китайской Народной Республики
(Китай)
Передача беглых преступников в Макао
(Специальный административный район КНР)
1. Introduction
Extradition is a traditional inter-State cooperation mechanism
that seeks to enforce criminal justice in relation to crimes committed
under a State’s jurisdiction or against its public interest or pertained
by its nationals, or that States rely upon to enforce crimes of an international or transnational nature1. It is typically considered a cooperation mean reserved to sovereign States2.
Though not embodied with the sovereign-status but enjoying some
external powers, due to its sui generis legal status, the Macao Special
Administrative Region (Macao SAR) of the People’s Republic of China (PRC) has been endowed with a similar regime that allows cooperation with foreign jurisdictions under the same terms, fostering
the same aims as extradition: the surrender of fugitive offenders (SFO).
1
Cherif Bassiouni «Policy Considerations on Inter-State Cooperation in Criminal Matters», International Criminal Law — Procedural and Enforcement Mechanisms (Vol. II). Ed. M. Cherif Bassiouni, 2nd Ed. Transnational Publishers, INc,
1999, P. 3, or Geoff Gilbert, Transnational Fugitive Offender in International
Law — Extradition and Other Mechanism, Martinus Nijoff Publishers, 1998. P. 27.
2
Kimberley Proust «Extradition: The Practical Challenges», Treaty Enforcement
and International Cooperation in criminal Matters — with special referee to the
Chemical Weapons Convention, Edited by Rodrigo Yepes-Enríquez and Lisa
Tabassi, Organization for the Prohibition of Chemical Weapons, 2002. P. 202
or Edward M. Wise, «Aut Dedere Aut Judicare: The Duty to Prosecute or to Extradite”, Cherif Bassiouni, ob. cit note 1. P. 16.
298
Ильда Кристина Феррейра
The fact of being a local administrative region of the PRC creates
a special situation of having a system within another system with two
levels of decision-making and procedures with singularities and complexities of its own. This paper will try to explain such peculiarities
endeavoring to provide a better understanding of such system that
may pose some perplexities or challenges to foreign jurisdictions.
2. Brief overview of the Macao SAR
legal status and key legal characteristics
The Macao SAR is an inalienable part of China and a local administrative region with a high degree of autonomy
1
, under the principle
of «One country, two systems»2. This prime principle, enshrined in
the Constitution of the PRC3, permits the possibility of establishing
more than one economic system within the overall territory. The 1982
reform of the Constitution the PRC reflects the unification policy
of China wherein Hong Kong, Macao and Taiwan, while part of Chinese territory, may maintain their original socio-economic systems4.
China resumed the exercise of sovereignty over Macao on 20/12/1999,
in accordance with Articles 31 and 62 (13) of the Constitution of the
PRC5 and as agreed in the 1987 Sino-Portuguese Joint Declaration
on the Question of Macao (JD)6. On that day, the Macao SAR was es-
1
Eg. Articles 2 and 12 of the BL.
2
Remarks on the concept of «one country, two systems» by the Chinese leader
Deng Xiaoping’s which is included in the third volume of «Selected Works of Deng
Xiaoping, available at: URL: http://www.chinadaily.com.cn/english/doc/2004–
02/19/content_307590. htm.
3
See Articles 31 and 62 (13) of the Constitution of the PRC. Available at: http://
en.people.cn/constitution/constitution. html.
4
Wang Zhenmin «One country, two systems; the historical position, present operation and future development (abstract) or Albert H. Y. Chen, «The concept of “one
country, two systems” and its application to Hong Kong, Taiwan in Macao», both papers
in The Basic Laws: Problems and Perspectives, Macau Law Journal, Special Issue, 2002.
5
Adopted at the 1st Session of the 8th National People’s Congress of the PRC, on
31/03/1993.
6
The JD was signed in Beijing, on 13/04/1987. It is a bilateral agreement signed
by two sovereign States under the provisions of the Vienna Convention on the Law
of Treaties, and deposited in the United Nations in accordance to Article 102 of
the UN Charter. The JD sets forth the fundamental principles and policies of Macau
SAR, guiding its establishment as well as its Basic Law for a period of 50 years
(19/12/2049). Available at URL: http: //bo.io.gov.mo/bo/i/88/23/dc/en/.
299
Актуальные проблемы теории и практики применения уголовного закона
tablished and its fundamental law — the Basic Law (BL) — entered
into force
1
.
The principle and policy of «One country, two systems» comprises
two core principles that are the cornerstones of the Macao SAR legal
and political status: the principle of autonomy and the principle of continuity. Both are enshrined in the BL. The principle of autonomy is
expressed in the BL where it states that the Macao SAR is governed by
its own people and exercises a high degree of autonomy, enjoying executive, legislative and independent judicial powers, including that
of final adjudication2. The only areas under the responsibility of the
Central People’s Government (CPG) are foreign affairs and defence,
the two corollaries of the exercise of sovereign power3. Nevertheless,
in certain specific fields, the CPG grants some external powers to
the Macao SAR, wherein it could be a full subject of international law4.
The range of autonomic powers is quite wide and extensive, it encompasses, inter alia, the power to: i) decide and pursue its own eco-
1
See the Preamble of the BL (teleological element), available at: http://www.
umac.mo/basiclaw/english/main.html. The BL has constitutional value and takes
precedence over all other laws. It establishes the general principles of the Macao
SAR; the rules governing the relations between the Central Authorities and the
Macao SAR; the fundamental rights and duties of the residents; the political
structure and institutional framework of the Region; the rules governing economy, social, culture and external affairs, as well as the rules on interpretation and
amendment of the Basic Law. See also in this respect China’s Core Document to
the International Human Rights Instruments, HRI/CORE/1/Add. 21/Rev 2, 11 June
2001. P. 159. This document has the legal value of a declaration under international
law. Available at: URL: http://www.refworld.org/pdfid/3de09c1d7.pdf.
2
Eg. Articles 2, 3, 19 of the BL. As a general principle, national laws shall not be
applied in the Macao SAR except for those listed in Annex III to the BL and
published in the Official Gazette (OG). However, the Standing Committee of
the NPC may add to or delete from the list of laws contained in Annex III
(eg. nationality law) in matters outside the limits of the autonomy of the Macao
SAR, after consulting the Committee for the BL of the Macao SAR and the Macao
SAR Government (Article 18 (3) of the BL). Another exception is a decision from
the Standing Committee of the NPC declaring state of war or state of emergency
by reason of turmoil which endangers national unity or security and is beyond
the control of the Macao SAR Government. In these cases, the CPG may issue an order
applying the relevant national laws in the Region (Article 18 (4) of the BL).
3
Eg. Articles 13 (1), 14 (1) and 18 (3 and 4) of the BL.
4
Eg. Articles13 (3), 94, 112, 136 and 140 of the BL.
300
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]