Правовое регулирование рекламы в России и за рубежом. Учебное пособие

3.4. Охрана интеллектуальной собственности и ее использование в рекламе за рубежом

Промышленные образцы. В ЕС под промышленным образ- цом понимают внешний вид изделия или его части, являющийся результатом особенностей изделия, в частности линий, контуров, цветов, формы, текстуры и/или материалов самого изделия и/или его орнамента. Изделие включает в себя в том числе графические и типографские шрифты.

Охрану могут предоставлять как зарегистрированным, так и незарегистрированным промышленным образцам. Последние по- лучают ее с того момента, когда образец впервые представляют пу- блике на территории ЕС. Это может происходить в процессе ме- роприятий предпродажного маркетинга или предварительных публикаций об изделии. Действует такая охрана в течение трех лет, поэтому такой режим удобен для продуктов с коротким жиз- ненным циклом.

Промышленный образец (независимо от регистрации) должен соответствовать условиям новизны и индивидуального характера.

Дизайн признается новым, если не был обнародован до даты первого публичного раскрытия (незарегистрированный образец) или до даты подачи заявки (зарегистрированный образец).

Индивидуальный характер промышленного образца означает, что общее впечатление, которое он производит на информированно- го потребителя, отличается от общего впечатления, производимого на потребителя любым уже известным промышленным образцом.

Регистрация промышленных образцов в ЕС может происходить на основе национального законодательства страны-участницы, в соответствии с Директивой ЕС № 98/71 «О правовой охране про- мышленных образцов» (Community Design) или на основе Гаагско- го соглашения (международная регистрация).

Заявки на единую регистрацию на территории ЕС подаются в EUIPO. Охрану предоставляют во всех странах ЕС и в Великобри- тании на основании единой заявки. Эта охрана будет действовать и в той стране, которая присоединится к ЕС в будущем.

Охрана зарегистрированных промышленных образцов шире, чем незарегистрированных. Последние охраняют только от пря- мого копирования. На зарегистрированные образцы действует ис- ключительное право, т. е. правообладатель может препятствовать как прямому копированию, так и созданию сходного дизайна.

61

Глава 3. Реклама и интеллектуальная собственность

Китай

Авторское право. Формирование современного авторского права в Китае начинается в 1980-х гг. и связано с присоединением КНР к ВОИС, а в 1992 г. – к Всемирной конвенции об авторском праве (Женевской конвенции) 1952 г. и Бернской конвенции. КНР также участвует в Соглашении ТРИПС 1994 г.

Закон об авторском праве КНР был принят в 1990 г., а в 1992 г. принято положение о порядке применения данного закона. В за- кон неоднократно вносились поправки. В частности, в 2011 г. по- правки вносились сцелью привести положения об авторском праве в соответствие с запросами информационного общества и цифро- вой экономики. Последние поправки 2021 г. затронули вопросы определения понятия «произведение», организации коллективно- го управления авторскими правами, добросовестного использова- ния произведений, защиты авторских прав и др.

Правовая охрана произведений возникает в силу факта их соз- дания, что соответствует принципам Бернской конвенции. Однако автор может использовать следующие способы подтверждения ав- торства:

–обнародование произведения с использованием международ- ного знака охраны;

–депонирование экземпляра произведения через националь- ные и международные авторские общества;

–удостоверение факта создания произведения у нотариуса;

–добровольная регистрация в Бюро по авторскому праву Библиотеки Конгресса США (проводится дистанционно в от- ношении авторов из любой страны).

Авторские права возникают на обнародованные и необнаро- дованные произведения в сфере искусства, науки и литературы. В качестве авторов признаются граждане (физические лица), соз- давшие произведение. За авторами закрепляются личные неиму- щественные и имущественные права, которые даются в законе в виде общего перечня, носящего открытый характер. Однако пра- ва, названные в п. 5–15 ст. 10 Закона могут передаваться, из чего следует, что они носят имущественный характер. Первые четыре, таким образом, могут быть отнесены к правам личного характера.

62

3.4. Охрана интеллектуальной собственности и ее использование в рекламе за рубежом

Это право публикации, право авторства, право изменения произ- ведения и право на неприкосновенность произведения.

Права имущественного характера могут передаваться другим лицам или отчуждаться по возмездным договорам. К ним закон относит лицензионные соглашения (ст. 24) и договоры на передачу авторского права (ст. 25).

Срок охраны прав имущественного характера в Китае меньше, чем в России, США и многих европейских странах, – 50 лет после смерти автора, что является минимальным требованием Бернской конвенции.

Товарные знаки. Правовая охрана товарных знаков в Китае действует по принципу первого заявителя, поэтому товарный знак нужно регистрировать до того, как начинать использовать обозна- чение в коммерческой деятельности. Иначе высока вероятность того, что другие присвоят себе ваше обозначение, первыми обра- тившись за регистрацией.

Под товарным знаком в Китае традиционно понимают обозна- чение, предназначенное для индивидуализации товаров, работ и услуг. В качестве ограничений регистрации закон называет обо- значения, которые:

–не обладают различительной способностью;

–тождественны или сходны с государственной символикой;

–носят дискриминационный характер;

–вводят потребителя в заблуждение относительно производи- теля или продавца товара, заявленного перечня товаров;

–тождественны или сходны с обозначениями, которые уже по- даны на регистрацию в отношении однородных товаров и ус- луг.

Правовая охрана товарному знаку может быть предоставле- на на основании национальной заявки в соответствии с законо- дательством КНР или международной заявки на основании Ма- дридской системы регистрации знаков, поскольку Китай является участником Мадридского соглашения о международной регистра- ции знаков и Протокола к нему.

Китай также участвует в Парижской конвенции по охране про- мышленной собственности 1883 г., поэтому заявитель может хо- датайствовать об установлении конвенционного приоритета его

63

Глава 3. Реклама и интеллектуальная собственность

заявки в течение шести месяцев после подачи заявки в одной из стран – участниц Парижского союза.

Если подается международная заявка, ее можно составить на английском, французском или испанском языке, национальная заявка подается только на китайском языке.

Процедура регистрации товарных знаков в Китае может за- нимать до 18 месяцев. Свидетельство о регистрации выдается на 10 лет с правом продления неограниченное число раз также на

10лет.

Промышленные образцы. Современное патентное законода-

тельство в Китае развивается с 1984 г., когда был принят Закон КНР «О патентах». В 1985 г. Китай присоединился к Парижской конвенции по охране промышленной собственности, а в 2001 г. – к Соглашению ТРИПС, в котором также уделяется внимание про- мышленным образцам.

Патентный закон называет три объекта патентования: изобре- тения, полезные модели и промышленные образцы. Под промыш- ленным образцом закон понимает новые дизайнерские решения, имеющие эстетическое значение и используемые в промышленно- сти. В качестве условий охраноспособности промышленного образ- ца закон называет:

–новизну: не регистрировался ранее (нигде в мире), а также ранее не подана заявка на регистрацию в отношении анало- гичного промышленного образца;

–оригинальность: имеет значительные отличия от существу- ющих промышленных образцов или сочетания их особенно- стей.

Патентные права не предоставляются на дизайнерские реше- ния, основное назначением которых заключается в маркировке продукции и которые представляют собой графические изображе- ния, цветовые решения или их сочетания, выполненные в печат- ной продукции с плоской поверхностью.

Государственную регистрацию промышленных образцов прово- дит Управление по патентам Государственного совета КНР. Заяв- ка на выдачу патента на промышленный образец состоит из сле- дующих документов:

– заявление на выдачу патента;

64

Контрольные вопросы к главе 3

–изображение или фотография промышленного образца;

–краткое описание промышленного образца.

После подачи заявки устанавливается дата ее приоритета. При этом заявитель может воспользоваться конвенционным приори- тетом не позднее шести месяцев после подачи заявки в одной из стран – участниц Парижской конвенции или на основании дру- гих международных соглашений, в которых участвует КНР, или по принципу взаимности.

Заявка на промышленный образец проходит предварительную (формальную) экспертизу, после чего сведения о ней публикуют- ся официально. Экспертиза по существу проводится только по хо- датайству заявителя. Такое ходатайство можно подать в течение трех лет со дня подачи заявки.

После успешного прохождения экспертизы по существу заяви- телю выдается патент на промышленный образец сроком на 10 лет с даты подачи заявки. За поддержание патента в силе каждый год уплачивается патентная пошлина. Патентные права на промыш- ленный образец предоставляют патентообладателю исключитель- ную возможность использовать данный патент, т. е. с целью хозяй- ственной деятельности изготавливать, предлагать к реализации, продавать или импортировать защищенные патентом на промыш- ленный образец товары.

Патентообладатель может использовать патент самостоятельно или заключать договоры о предоставлении патентных прав в поль- зование другим лицам (лицензионные договоры).

Контрольные вопросы к главе 3

1.Что понимают под авторским правом? Дайте общую характери- стику объектов авторских прав, субъектов и прав автора.

2.Как объекты авторского права используются в рекламе?

3.Каково значение правовой охраны товарных знаков и промыш- ленных образцов?

4.Опишите процедуру регистрации товарных знаков и промыш- ленных образцов по российскому праву.

5.В чем специфика правовой охраны интеллектуальной собствен- ности в США и Китае?

65

ГЛАВА 4.

УЧАСТНИКИ РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

4.1.Юридические лица и индивидуальные предприниматели

Рекламная деятельность – это разновидность предпринима- тельской деятельности, в связи с чем правовое положение ее участ- ников определяется нормами гражданского и предприниматель- ского права.

В качестве основных участников гражданских правоотношений ГК РФ называет граждан и юридических лиц. При этом гражда- не вправе самостоятельно распоряжаться своими способностями и имуществом в целях осуществления предпринимательской де- ятельности.

Чтобы получить статус индивидуального предпринимателя, гражданину нужно обладать полной дееспособностью и пройти государственную регистрацию в налоговом органе. Порядок госу- дарственной регистрации индивидуальных предпринимателей установлен главой 7.1 ФЗ РФ № 129-ФЗ «О государственной ре- гистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимате- лей» (2001). Он достаточно прост и позволяет без лишних прово- лочек получить свидетельство о государственной регистрации в качестве ИП. При этом важно понимать, что статус ИП наклады- вает на гражданина дополнительную ответственность, поскольку он становится профессиональным участником предприниматель- ских отношений. В частности, ИП несет ответственность по обяза- тельствам всем своим имуществом и независимо от того, виновен ли он в нарушении обязательства (например, в нарушении сро- ков поставки товара). В то же время индивидуальный предпри- ниматель приобретает некоторые дополнительные права: может регистрировать на свое имя товарные знаки и коммерческие обо- значения, может осуществлять лицензируемые виды деятельно-

67

Глава 4. Участники рекламной деятельности

сти (при условии оформления лицензии), может быть участником предпринимательских договоров, таких как доверительное управ- ление, коммерческая концессия, поставка и др., может становить- ся членом полных и простых товариществ и т. п. Для ИП устанав- ливается возможность выбрать специальный налоговый режим, облегченный по сравнению с обычным налоговым режимом для юридических лиц.

Статус ИП обычно рекомендуется для малого и среднего биз- неса, поскольку законодатель не предусматривает эту форму для крупных производителей с большим товарооборотом. Таким про- изводителям необходимо регистрировать юридическое лицо, по- скольку их риски гораздо выше и требуют обеспечения за счет собственного имущества юридических лиц. Есть и другие огра- ничения. Например, ИП не может владеть телевизионным или радиоканалом, это должно быть только юридическое лицо, офор- мившее лицензию на вещание.

Юридические лица принято делить на коммерческие и неком- мерческие, а также на унитарные и корпоративные. Коммерческие организации в качестве своей основной цели имеют регулярное из- влечение прибыли. К коммерческим организациям относятся хо- зяйственные товарищества и общества, производственные коопе- ративы, крестьянские (фермерские) хозяйства, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Некоммерческие орга- низации имеют иные основные цели, которые закрепляются в их уставе. Например, благотворительные цели, цели защиты и пред- ставительства интересов, организационные и управленческие цели и др. К некоммерческим организациям относятся политиче- ские партии, профсоюзные организации, фонды, учреждения, ре- лигиозные организации, ассоциации и союзы и некоторые другие. Полный перечень коммерческих и некоммерческих организаций, которые могут создаваться в соответствии с российским законода- тельством, содержится в ст. 50 ГК РФ.

Юридические лица делятся на унитарные и корпоративные в зависимости от принципа участия: если учредители организа- ции не становятся ее участниками, значит, организация унитар- ная (например, фонды, учреждения). Если учредители становятся участниками организации и также в организацию могут прини-

68

4.1. Юридические лица и индивидуальные предприниматели

мать новых участников – организация корпоративная (например, акционерные общества, производственные кооперативы, обще- ственные организации).

Юридическое лицо – это организация, которая обладает обособ- ленным имуществом, структурной самостоятельностью, может от собственного имени приобретать гражданские права и обязанно- сти и быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо при- обретает правоспособность, т. е. способность иметь гражданские права и обязанности, с момента государственной регистрации. Приобретать права и обязанности, связанные с лицензируемыми видами деятельности (например, теле- и радиовещание) юридиче- ское лицо может после получения лицензии.

Правоспособность юридического лица принято делить на об- щую и специальную. Общей правоспособностью обладают корпо- ративные коммерческие организации – они могут осуществлять любые виды деятельности, не противоречащей закону. Специаль- ной правоспособностью обладают некоммерческие организации и унитарные государственные или муниципальные предприятия: их виды деятельности, приносящей доход, определяются их уста- вами. Специальной правоспособностью могут обладать и некото- рые виды корпоративных коммерческих организаций. Например, страховые и кредитные организации не могут осуществлять торго- вую и производственную деятельность; они осуществляют только те виды услуг, которые связаны с их основной (страховой или кре- дитной) специализацией.

Государственную регистрацию коммерческих организаций осу- ществляет налоговый орган, а некоммерческих – Министерство юстиции РФ. Порядок государственной регистрации установлен упоминавшимся выше ФЗ «О государственной регистрации юри- дических лиц и индивидуальных предпринимателей». В регистри- рующий орган нужно предоставить заявление о регистрации, ре- шение о создании юридического лица, принятое учредителем или несколькими учредителями, устав организации, справку об уплате государственной пошлины. В зависимости от вида юридического лица могут понадобиться и иные документы, например подтверж- дение оплаты не менее половины уставного (складочного) капита- ла для коммерческих организаций.

69

Глава 4. Участники рекламной деятельности

Основы правового статуса различных видов юридических лиц определяет ч. 1 ГК РФ. Кроме того, существует большое количество специальных законов, посвященных отдельным видам юридиче- ских лиц, например Федеральные законы «Об акционерных обще- ствах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О по- литических партиях», «Об общественных объединениях» и многие другие.

В качестве участников рекламной деятельности могут высту- пать:

–индивидуальные предприниматели и любые организации, а также государственные и муниципальные органы – как ре- кламодатели и спонсоры;

–индивидуальные предприниматели и коммерческие корпо- ративные организации либо иные организации, уставами ко- торых предусмотрены такие виды деятельности, – как рекла- мопроизводители и рекламораспространители;

–граждане (физические лица) – как потребители рекламы.

4.2.Федеральная антимонопольная служба

Федеральная антимонопольная служба (ФАС) – это контроль- ный орган государства, в обязанности которого входит следить за соблюдением участниками рекламной деятельности законода- тельства о рекламе. В функции ФАС также входит рассмотрение дел из административных правонарушений в сфере рекламы.

Полномочия ФАС закрепляются в главе 5 Закона о рекламе, в Федеральном законе от 31.07.2020 № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Фе- дерации» (далее – Закон о государственном контроле), а также в специальных подзаконных актах, определяющих правовой статус и регламент работы антимонопольных органов, таких как Поста- новления Правительства РФ «Об утверждении Положения о Фе- деральной антимонопольной службе», «О федеральном государ- ственном контроле (надзоре) в сфере рекламы», «Об утверждении Правил рассмотрения федеральным антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе».

70