Правовое регулирование создания и ликвидации субъектов предпринимательских отношений. Учебное пособие

Негосударственное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Самарская гуманитарная академия»

Правовое регулирование создания и ликвидации

субъектов предпринимательских отношений

Учебное пособие

Самара

2013

1

ÓÄÊ 347.72 ÁÁÊ 67.404 ÿ 73

Ï 68

Печатается по решению редакционно-издательского совета НОУ ВПО «СаГА»

Авторы-составители:

Î.А. Серова

À.В. Перфилов

Правовое регулирование создания и ликвидации субъектов пред-

Ï68 принимательских отношений : учебное пособие / авт.-сост.: О. А. Серова, А. В. Перфилов. — Самара : Самар. гуманит. акад., 2013. — 76 с.

Учебное пособие да¸т общее представление о процедуре создания и ликвидации субъектов предпринимательских отношений в условиях существующих рыночных отношений.

Пособие содержит контрольные вопросы для самопроверки, казусы (задачи), аналитические задания, примерный перечень рефератов.

Учебное пособие предназначено для преподавателей, студентов и аспирантов юридических вузов, практических работников.

Может представлять практический интерес для слушателей системы повышения квалификации, широкого круга читателей, интересующихся вопросами создания и ликвидации субъектов предпринимательских отношений.

ÓÄÊ 347.72 ÁÁÊ 67.404 ÿ 73

© авт-сост.: О. А. Серова, А. В. Перфилов 2013 © НОУ ВПО «ÑàÃÀ», 2013

2

Глава 1. Гражданско-правовой механизм создания субъектов предпринимательской деятельности

Создание субъектов предпринимательской деятельности — совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание создаваемому лицу опреде- л¸нного правового статуса.

Отношения по созданию субъектов предпринимательских отношений гражданским законодательством гражданское законодательство, одним из основных источников которого является Гражданский кодекс РФ, которым закрепляются признаки предпринимательской деятельности (ст. 2 ГК РФ), да¸тся перечень организационно-правовых форм осуществления предпринимательской деятельности; регулируется правовое положение индивидуального предпринимателя, а также коммерческих и некоммерческих организаций; устанавливается общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательских отношений (главы 3, 4 ГК РФ) и т. д.

На сегодняшний день сложилось несколько способов создания субъектов предпринимательских отношений: нормативно-явочный, разрешительный и распорядительный.

Основным в Российской Федерации выступает нормативно-явоч- ный, который предусматривает, что основанием легитимации субъекта предпринимательской деятельности является решение гражданина, либо учредителей организации, оформляемое в соответствии с нормами гражданского законодательства и предоставляемое с необходимым пакетом документов в регистрирующий орган.

Для некоторых субъектов предусмотрен разрешительный (концессионный) порядок осуществления деятельности. Подобный способ создания субъектов предпринимательства установлен в сфере осуществления кредитных операций. Решение о регистрации кредитных организаций принимает Центральный Банк РФ в соответствии с Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» ¹ 86-ФЗ от 10.07.2002.

Распорядительный порядок применяется в отношении унитарных предприятий, государственных (муниципальных) учреждений, для которых также предусмотрена государственная регистрация. Сохранение распорядительного порядка создания субъектов предпринимательских отношений можно видеть в процессе создания государственных корпораций (например, ФЗ РФ «О Российской корпорации нанотехнологий» ¹ 139-ФЗ от 19.07.2007).

3

Процесс создания субъекта предпринимательских отношений является сложным, поэтому он подразделяется на определ¸нные этапы:

1.Определение состава учредителей

Âоснове создания любого субъекта предпринимательских отношений лежит волеизъявление соответствующих участников правоотношений, которое в дальнейшем либо получает закрепление в учредительных документах, если речь ид¸т о юридических лицах (ст. 52 Гражданского кодекса РФ), и подтверждаемое в процессе государственной регистрации юридического лица в установленном законом порядке (Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» ¹ 129-ФЗ от 08.08.2001; абзац 2 пункта 1 Постановления Правительства РФ «Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе» ¹ 506 от 30.09.2004), либо просто подтверждаемое в процессе регистрации,

âслучае с индивидуальными предпринимателями.

Действующим законодательством по отношению к юридическим лицам закрепляются требования к количественному составу уч- редителей. Так число акционеров в закрытых акционерных обществах не должно превышать 50, а число акционеров открытого общества — не ограничено.

Кроме того, требования также могут предъявляться к самим уч- редителям, так полными товарищами в полных товариществах и товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере – граждане и юридические лица. При этом для отдельных категорий граждан установлены ограни- чения на участие в субъектах предпринимательских отношений.

2. Выбор организационно-правовой формы

Субъекты предпринимательских отношений могут создаваться в различных организационно-правовых формах, за исключением слу- чаев, прямо установленных действующим законодательством.

Коммерческие организации могут создаваться в виде хозяйственных товариществ (полные товарищества и товарищества на вере), хозяйственных обществ (общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, акционерные общества — открытого и закрытого типа), производственные кооперативы, государственные и муниципальные предприятия, при этом указанный перечень является закрытым.

Некоммерческие организации, ведущие предпринимательскую деятельность, могут создаваться в форме потребительских коопера-

4

тивов, общественных организаций (объединений), религиозных организаций, автономных некоммерческих организаций, некоммерческих партн¸рств и др.

3. Выборы фирменного наименования

Субъекты предпринимательских отношений должны иметь фирменное наименование, которое выступает в качестве средства индивидуализации как самой организации, так и тех услуг, которые она предоставляет, в силу чего ему предоставляется правовая охрана.

Выбранное учредителями фирменное наименование закрепляется в учредительных документах субъекта предпринимательских отношений и регистрируется в Едином государственном реестре юриди- ческих лиц (ЕГРЮЛ).

Âсоответствии с действующим законодательством юридическое лицо обязано иметь фирменное наименование на русском языке, при этом предоставляется право иметь наименование на языке народов РФ и (или) иностранных языках.

Âслучае нарушения требований к наименованию субъектов предпринимательских отношений орган, осуществляющий государственную регистрацию, вправе предъявить иск о понуждении к изменению фирменного наименования.

4. Определения места нахождения организации

Местом нахождения юридического лица считается место его государственной регистрации. Государственная регистрация субъекта предпринимательских отношений осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

5. Формирование уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда

В соответствии гражданским законодательством каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале юридического лица в течение срока, который определ¸н договором об учреждении общества и законодательством.

При этом оплата доли может производиться как в денежной форме, так и пут¸м внесения неденежных средств, которыми могут выступать вещи, ценные бумаги, иное имущество, имущественные права либо иные имеющие денежную оценку права.

5

Также необходимо учитывать, что законодательством и учредительными документами могут быть определены виды имущества, за сч¸т которого не может формироваться первоначальный капитал.

6.Оформление учредительных документов

Êучредительным документам юридического лица Гражданский кодекс РФ в статье 52, относит устав, либо учредительный договор и устав, либо только учредительный договор. При этом в учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. Кардинальное реформирование гражданского законодательства в области регулирования деятельности обществ с ограниченной ответственностью привели к принятию Федерального закона «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»

¹312-ÔÇ от 30.12.2008, исключившим учредительный договор из числа учредительных документов субъекта предпринимательских отношений данной организационно-правовой формы, оставив только устав (ст. 12 Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» ¹ 14-ФЗ от 08.02.1998г.).

Согласно Концепции развития гражданского законодательства при проведении реформы гражданского законодательства у всех юриди- ческих лиц должен остаться один учредительный документ — устав.

Учредительный договор, по мнению реформаторов, как учредительный документ не имеет практической необходимостью, за исключением хозяйственных товариществ, в которых учредительный договор имеет силу устава.

Предложение авторов Концепции было полностью воспринято законодателем и отражено в Проекте Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» ¹ 47538-6 в статье, посвященной учредительным документам юридического лица (см. ч. 3 ст. 52 Проекта).

Так, помимо общих требований, предъявляемых к учредительному договору как разновидности учредительного документа, указанных в пункте 2 статьи 52 Гражданского кодекса РФ, учредительный договор полного товарищества должен содержать условия о размере

6

и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов (ст. 70 Гражданского кодекса РФ).

Учредительный договор товарищества на вере должен содержать условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками (ст. 83 Гражданского кодекса РФ).

Учредительный договор является одним из учредительных документов особого субъекта гражданского права — объединения юриди- ческих лиц (ассоциации и союзы) (ст. 122 Гражданского кодекса РФ).

Учредительный договор должен отвечать общим требованиям, предъявляемым Гражданским кодексом РФ к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные специальным законом для данного договора как учредительного документа (см. п. 5 Постановление Пленума Верховного Суда РФ ¹ 90, Пленума ВАС РФ ¹ 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). В том числе и статьи 166—179 ГК РФ, регулирующие отношения по признанию договора недействительным

Правовая природа учредительного договора характеризуется тем, что он представляет собой двухили многостороннюю сделку организационного характера, направленную на создание правовых условий в целях осуществления совместной деятельности участниками сделки. Подобный вывод содержится в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 сентября 1999 г. ¹ 2669/99, в соответствии с которым учредительный договор товарищества является многосторонней сделкой гражданско-правового характера.

Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» ¹ 14-ФЗ от 08.02.1998 содержит указание на договор об учреждении общества, который заменил собой учредительный договор и утратил статус учредительного документа.

Указанный документ заключается учредителями общества в письменной форме, которым определяют порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого

7

из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.

Центральное место среди учредительных документов юридических лиц занимает устав, что обусловлено его особой правовой природой. Не смотря на обилие в Гражданском кодексе РФ и иных специальных законов в области регулирования деятельности юриди- ческих лиц норм, посвященных уставу, как учредительному документу происходит фактическое санкционирование государством нормативности устава.

Особую актуальность приобретают теоретические воззрения цивилистов, относящие устав к ненормативным актам индивидуальноправовой природы. Индивидуальные акты тоже являются юридическими по своему характеру и вызывают определенные юридические последствия. Признаки устава как индивидуального правового акта можно свести к следующему: положения устава обращены к строго определенным лицам или кругу лиц (участникам юридического лица); устав утверждается учредителями юридического лица по вполне определенному поводу (закрепление единых для данного общества правил, определяющих в первую очередь порядок управления обществом и регулирующих отношения между обществом и его акционерами), устав рассчитан на регулирование определенный виды отношений (основные из них: определение прав и обязанностей участников).

С признанием существования в гражданском праве корпоративных отношений устав юридического лица начали рассматривать как корпоративный акт или вид локального акта юридического лица. Локальный способ регулирования представляет собой совокупность норм, регулирующих отношения, связанные между собой и ограни- ченные кругом субъектов, единством цели регулирования, а так же территорией действия. Так, на примере акционерного общества, общим субъектом регулирования выступает само акционерное общество в лице членов, единство цели представляет собой – достижение акционерным обществом тех целей, ради которых оно было образовано, территория действия так же ограничена рамками, указанными в уставе. Следует отметить, что локальное нормотворчество выражается и через соответствующие процедуры (порядок принятия, внесения в устав изменений и т. д.) базирующиеся на прямых указаниях закона, но получающее дальнейшее развитие и закрепление на уровне акционерного общества.

Однако наиболее ранней среди теорий правовой природы устава является договорная теория, т. е. понимание устава как особый договор, который конструирует юридическое лицо путем закрепле-

8

ния отношений между лицами, подписавшими устав. Согласно этой теории из договорных отношений учредителей выводится само существование юридического лица, а устав лишь фиксирует существование нового субъекта права, закрепляет фирму, органы и другие атрибуты юридического лица. При этом лица, вновь принимаемые в число участников (членов, акционеров и т. д.) такого юридического лица, обязаны присоединиться к договору или заключить новый договор. Однако говорить о всеприменимости данной теории не приходится, т. к. ее невозможно адоптировать к ситуации, где юридическое лицо состоит лишь из одного участника.

В связи с изложенным, на смену теории договорной природы устава приходит понимание устава как некой корпоративной сделки. Согласно указанному подходу юридическое лицо учреждается одним или несколькими (двумя и более) гражданами и/или юридическими лицами, которые сами утверждают его устав. Соответственно, можно сделать вывод, что принятый и подписанный учредителями (гражданами и/или юридическими лицами) устав юридического лица представляет собой документ, оформляющий совершенную учредителями (участниками) одностороннюю или многостороннюю корпоративную сделку, устанавливающую и регламентирующую корпоративные правоотношения между юридическим лицом, его учредителями (участниками) и лицами, осуществляющими функции его органов, создавая для них корпоративные права и обязанности.

Таким образом, будучи корпоративной сделкой, совершенной в соответствии с требованиями закона, устав содержит правила, обязательные для всех участников корпоративного отношения: юридического лица, его учредителей (участников) и лиц, осуществляющих функции его органов, даже в том случае, когда отдельные субъекты корпоративного правоотношения не принимали участия в совершении этой сделки или выступили против ее совершения.

Необходимо отметить, что в установленных законом случаях устав может порождать правовые последствия для третьих лиц, не являющихся участниками корпоративного отношения.

Согласно Проекту Федерального закона ¹ 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» при государственной регистрации юридических лиц их учредители вправе будут использовать типовые уставы, формы которых будут утверждаться уполномоченным государственным органом в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц. Пока же примерная

9

форма устава утверждена только для унитарного предприятия (см. Приказ Минэкономразвития РФ «Об утверждении Примерного устава федерального государственного унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения» ¹ 205 от 25.08.2005).

В проекте Федерального закона ¹ 47538-6 указывается, что в уставе юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующей организационно-правовой формы и вида. В уставах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и в уставах других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица.

Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены уставом и в случаях, когда по закону это не является обязательным. В уставе некоммерческой организации, осуществляющей также приносящую доход деятельность, должны быть определены виды такой деятельности, соответствующие целям ее создания и ее основной деятельности.

Содержание условий устава регулируются следующими нормативными актами: ст. 12 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» ¹ 14-ФЗ от 08.02.1998, ст. 11 Федерального закона «Об акционерных обществах» ¹ 208-ФЗ от 26.12.1995, ст. 9 Федерального закона «О хозяйственных партнерствах» ¹ 380-ФЗ от 03.12.2011; глава 3 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации» ¹ 193-ФЗ от 08.12.1995, ст.5 Федерального закона «О производственных кооперативах» ¹ 41-ФЗ от 08.05.1996.

Согласно ст. 52 Гражданского кодекса РФ изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, — с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений. В проекте Федерального закона ¹ 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» предусмотрена аналогичная норма, за исключением того, что регулированию будут подвергаться не учредительные документы, а только устав.

Сам порядок внесения изменений и дополнений в устав или утверждение устава в новой редакции предусмотрен в специальных

10