Правовое регулирование создания и ликвидации субъектов предпринимательских отношений. Учебное пособие

законах о юридических лицах, например, в статье 12 Федерального закона «Об акционерных обществах» ¹ 208-ФЗ от 26.12.1995 предусмотрена следующая процедура внесения изменений:

— осуществляется по решению общего собрания акционеров, за исключением следующих случаев:

а) изменения, связанные с увеличением уставного капитала общества, осуществляется по результатам размещения акций общества на основании решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения, на основании решения общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций, иного решения, на основании которого осуществляется размещение акций и размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций либо, если в соответствии с федеральным законом процедура эмиссии акций не предусматривает государственную регистрацию отчета об итогах выпуска акций, выписки из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг. При увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций, а количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций определенных категорий и типов.

Внесение в устав общества изменений и дополнений, связанных

с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций общества в целях их погашения, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций. Внесение в устав общества изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем погашения принадлежащих обществу собственных акций осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах погашения акций. В этих случаях уставный капитал общества уменьшается на сумму номинальной стоимости погашенных акций.

В случае внесения изменений в законодательные акты, регулирующие деятельность юридических лиц в части положений об уставе следует обращать внимание на законы, которые вводят в действие

11

подобные изменения, так, например, согласно положением Федерального закона «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» ¹ 312-ФЗ от 30.12.2008 уставы обществ, созданных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, подлежат приведению в соответствие с принятыми изменениями только при первом изменении уставов таких обществ.

Признание недействительным устава или отдельных его положений возможно в случае их прямого противоречию действующему законодательству и проводится в судебном порядке по правилам признания сделок недействительными.

7. Оформление решения об учреждении организации

Согласно п. б ст. 12 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» ¹ 129-ФЗ от 08.08.2001 одним из документов, представляемых в налоговой орган для осуществления процедуры регистрации юридического лица, является решение о создании юридического лица,

которое оформляется в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Решение одного учредителя обычно оформляется в виде решения учредителя о создании юридического лица, а решение двух и более учредителей — в виде протокола учредительного собрания.

Содержание решения о создании юридического лица раскрывается в специальных законах. Так, например, в решении об учреждении партнерства должны быть отражены результаты голосования учредителей партнерства и принятые ими решения по вопросам учреждения партнерства, заключения соглашения об управлении партнерством, избрания органов управления партнерства, если образование таких органов предусмотрено соглашением об управлении партнерством или является обязательным в соответствии с законом (ст. 8 Федерального закона «О хозяйственных партнерствах» ¹ 380-ФЗ от 03.12.2011).

Нормы Федерального закона «Об акционерных обществах» ¹ 208-ФЗ от 26.12.1995 (п. 2 ст. 9) обязывают учредителей акционерного общества отразить в решении результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества.

В рамках продолжающейся реформы гражданского законодательства решение о создании юридического лица получило новое правовое регулирование. Учитывая стремление законодателя избрать еди-

12

ный подход к регулированию деятельности юридических лиц при принятии решения об их создании, Проект Федерального закона ¹ 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» вводит самостоятельную статью (ст. 50.1.), посвященную решению о создании юридического лица. Согласно данной новелле в решении должны быть указаны следующие сведения:

—об учреждении юридического лица;

—об утверждении его устава;

—о порядке, размере, способах и сроках образования его иму-

щества;

—об избрании (назначении) его органов.

Если принимается решение о создании юридического лица корпоративного типа (основанном на началах членства), то в таком решении указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица и о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.

Регламентируется так же, что если учредителей двое или более, такое решение должно быть принято ими единогласно. Однако остается и относительная свобода в отношении специальных норм, регулирующих процедуру принятия решения об учреждении отдельных видов юридических лиц, которые могут быть предусмотрены федеральными законами.

Таким образом, основное значение решения о создании юриди- ческого лица состоит в том, что оно является выражением воли учредителей юридического лица облекаемое в правовую форму.

Правовая природа решения о создании юридического лица вытекает из самого акта частной воли, который проявляется в волеизъявлении его учредителей на создание юридического лица и представляет собой совокупность сделок (выражении воль учредителей), имеющих договорную природу.

8.Государственная регистрация юридических лиц

èиндивидуальных предпринимателей

Регистрация субъектов предпринимательских отношений является юридическим фактом, который свидетельствует о создании нового субъекта рыночных отношений.

Государственная регистрация имеет две основные цели — возникновение правосубъектности у индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, а также легитимация их деятельности.

13

Как правильно подч¸ркивается некоторыми авторами «...единой целью государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей является обеспечение прав, свобод и законных интересов граждан, общества и государства в сфере предпринимательских и некоммерческих корпоративных отношений»1.

Одновременно с указанным необходимо отметить, что институт регистрации субъектов предпринимательских отношений в большей степени является элементом публичной власти, созданным «...для обеспечения публичных интересов и охраны законности на экономи- ческом поле...»2. При этом данный институт «...предполагает соразмерное ограничение возможности реализации права на предпринимательскую или некоммерческую корпоративную деятельность посредством его применения в рамках установленной законом юридической (административной) процедуры»3.

Также можно выделить и иные цели регистрации субъектов предпринимательских отношений:

•защита интересов всех участников имущественного оборота путем констатации факта создания юридического лица;4

•придания документам зарегистрированного лица свойства публичной достоверности5.

Исходя из перечисленных целей можно выделить следующие задачи6:

1) осуществление государственного контроля за ведением хозяйственной деятельности, в частности, за выполнением условий для занятия определенными видами деятельности и для борьбы с незаконной практикой тайного предпринимательства;

2) проведение налогообложения;

3) получение государственных сведений статистического учета для осуществления мер регулирования экономики;

1Пашин А. Л., Чуряев А. В. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 8 августа 2001 г. ¹ 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // СПС «ГАРАНТ ЭКСПЕРТ».

2Ткачев В. Н. Государственная регистрация юридических лиц и учет их как налогоплательщиков // Законодательство. 2007. ¹ 2.

3Òàì æå.

4Козлова Н. В. Правосубъектность юридического лица. М. : Статут, 2005. С. 182.

5Губин П. Е. Право на информацию и обязанность по ее предоставлению в предпринимательской деятельности // СПС «ГАРАНТ». 2006.

6Ершова И. В. Предпринимательское право : учебник. 5-е изд., перераб.

èäîï. Ì., 2009. Ñ. 71.

14

4) предоставление всем участникам хозяйственного оборота, государственным органам и органам местного самоуправления информации о субъектах предпринимательской деятельности.

Также некоторыми авторами в качестве отдельной задачи института государственной регистрации называют: «недопущение в гражданский оборот порочных субъектов (заявленный правовой статус которых противоречит законодательству); устранение практики монополизации рынка; ведение открытого списка (реестра) зарегистрированных субъектов»7.

Таким образом, исходя из целей и задач, выполняемых институтом государственной регистрации субъектов предпринимательских от-

Порядок государственной регистрации субъектов предпринимательских отношений регулируется нормами Гражданского кодекса РФ, Федеральным законом «О государственной регистрации юриди- ческих лиц и индивидуальных предпринимателей» ¹ 129-ФЗ от 08.08.2001 г. (далее Закон о регистрации), иными специальными федеральными законами, и издаваемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами РФ.

В соответствии со ст. 9 Закона о регистрации заявителями о государственной регистрации юридического лица могут выступать следующие• физические лица:

руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право

мотренного федеральным законом, или актом специально уполномо-

7 Пашин А. Л., Чуряев А. В. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 8 августа 2001 г. ¹ 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // СПС «ГАРАНТ ЭКСПЕРТ».

15

ченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

В соответствии со ст. 12 Закона о регистрации при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующие органы представляются следующие документы:

1)подписанное заявителем заявление о государственной регист-

рации.

Заявление удостоверяется подписью заявителя с указанием его паспортных данных или, в соответствии с законодательством РФ, данных иного удостоверяющего личность документа и идентификационного номера налогоплательщика (при его наличии). Подпись заявителя на заявлении должна быть заверена нотариусом. Форма заявления и требования к его оформлению утверждены Постановлением Правительства РФ ¹ 439 от 19 июня 2002 г.8;

2)решение о создании юридического лица;

3)учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

4)выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное, равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица — учредителя;

5)документ об оплате государственной пошлины.

При государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляются:

а) заявление о государственной регистрации; б) копия основного документа физического лица, регистрируе-

мого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является гражданином Российской Федерации);

8 Постановление Правительства РФ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» ¹ 439 от 19 июня 2002 г. (ред. от 09.03.2010) // СЗ РФ. 2002. ¹ 26. Ст. 2586. См. также Методические разъяснения по заполнению форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя, утвержденные Приказом Федеральной налоговой службы от 1 ноября 2004 г. ¹ САЭ-3-09/16@ / / Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2005. ¹ 1.

16

в) копия документа, установленного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином);

г) копия документа, предусмотренного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является лицом без гражданства);

д) копия свидетельства о рождении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или копия иного документа, подтверждающего дату и место рождения указанного лица в соответствии с законодательством Российской Федерации или международным договором Российской Федерации (в слу- чае если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, не содержит сведений о дате и месте рождения указанного лица);

е) копия документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации (в случае если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином или лицом без гражданства);

ж) подлинник или копия документа, подтверждающего в установленном законодательством Российской Федерации порядке адрес места жительства физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, в Российской Федерации (в слу- чае если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации, не содержит сведений о таком адресе);

з) нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятель-

17

ности физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия свидетельства о заключении брака физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным (в случае если физическое лицо, регистрируемое

âкачестве индивидуального предпринимателя, является несовершеннолетним);

и) документ об уплате государственной пошлины.

Необходимо отметить, что регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме как установленных Законом о регистрации.

Решение о государственной регистрации субъекта предпринимательских отношений, принятое регистрирующим органом, является основанием для внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц, либо в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей.

Âсоответствии со ст. 23 Закона о регистрации отказ в государственной регистрации допускается в случаях:

а) непредставления определенных Законом о регистрации необходимых для государственной регистрации документов;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

в) если учредителем юридического лица выступает ликвидируемое юридическое лицо или если юридическое лицо возникает в результате реорганизации ликвидируемого юридического лица.

Не допускается государственная регистрация физического лица

âкачестве индивидуального предпринимателя, если не утратила силу его государственная регистрация в таком качестве, либо не истек год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с ранее осуществляемой им предпринимательской деятельностью, или решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, либо не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью.

Решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, предусмотренные Законом о регистрации. Оно может быть обжаловано в судебном порядке.

18

9. Изготовление печатей

Действующее гражданское законодательство предъявляют различ- ные требования к печати, в зависимости от организационно-правовой формы, которые регламентируются специальным законодательством.

Например, акционерные общества должны иметь круглую пе- чать, содержащие их полное наименование на русском языке и указание на место нахождения, кроме этого печать может содержать наименование субъекта предпринимательских отношений на любом иностранном языке или языке народов России (п. 7 ст. 2 Закона об АО).

Аналогичные правила содержаться в Законе об ООО и Законе об Унитарных предприятиях.

Кроме того, необходимо отметить, что субъекты предпринимательских отношений имеют право иметь штампы, бланки со своим наименованием, собственную эмблему, товарный знак и знак обслуживания.

10.Регистрация в органах статистики, в результате которой субъекты предпринимательских отношений получают коды классификаторов (ОКПО, ОКОНХ и др.) и включаются в Статистический реестр хозяйствующих субъектов, который вед¸тся в соответствии с Положением, утвержд¸нным Приказом Федеральной службы государственной статистики ¹ 122 от 05.08.2005г.

11.Постановка на уч¸т в налоговом органе, которая происходит по месту нахождения субъекта предпринимательских отношений.

Порядок постановки на уч¸т в налоговом органе регламентируется ст.ст. 83, 84 Налогового кодекса Российской Федерации и иными нормативными актами. В результате указанного действия юриди- ческим и физическим лицам присваивается идентификационный номер налогоплательщика, включаемый в Единый государственный реестр налогоплательщиков, в подтверждении чего выда¸тся свидетельство о постановке на уч¸т в налоговом органе.

12. Открытие расч¸тного сч¸та

Как активному участнику коммерческих отношений субъекту предпринимательских отношений необходимо иметь расч¸тный сч¸т, порядок открытия и закрытия которых определ¸н Инструкцией ЦБР от14сентября 2006 года за ¹ 28-И.

При этом необходимо отметить, что в случае внесения вкладов в уставный капитал до регистрации в денежной форме, то открывается временный сч¸т, необходимы для подтверждения исполнения учредителями обязательств по формированию уставного капитала.

В случае если вклады в уставный капитал вносятся имуществом, то руководитель и главный бухгалтер субъекта предпринима-

19

тельских отношений составляют справку, подтверждающую передачу имущества на баланс юридического лица.

13. Регистрация в государственных внебюджетных фондах, к которым относятся пенсионный фонд, фонд социального страхования, фонд медицинского страхования.

Так, регистрирующий орган с момента государственной регистрации субъекта предпринимательских отношений обязан в течение пяти рабочих дней представить в государственные внебюджетные фонды сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ и ЕГРИП (п. 3.1 ст. 11 Закона о регистрации).

Отдельно можно выделить такую форму создания субъектов предпринимательских отношений, как заключение договора о совместной деятельности, который является одним из наиболее универсальных договоров. Он призван обслуживать как предпринимательские, так и иные гражданско-правовые отношения, которые по своему содержанию предполагают совместную деятельность сторон ради достижения какой-либо общей цели. Говоря о совместной деятельности предпринимателей, предполагается договор простого товарищества, заключаемый с целью извлечения прибыли. Согласно ст. 1041 Гражданского кодекса РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Договор о совместной деятельности обладает следующими признаками:

а) если целью договора о совместной деятельности является извлечение прибыли, то сторонами в договоре о совместной деятельности могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации;

б) число сторон договора о совместной деятельности не ограни-

÷åíî;

в) предметом договора о совместной деятельности является осуществление его участниками совместной деятельности. Основным требованием при это является то, чтобы желаемые цели договора о совместной деятельности не противоречили закону;

г) объединение связано с личным участием каждого из товарищей в их совместной деятельности. При этом значение личностного фактора достаточно велико, в связи с этим, вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а

20