Правовое регулирование создания и ликвидации субъектов предпринимательских отношений. Учебное пособие

также деловая репутация и деловые связи. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств;

д) при ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества.

Условиями договора о совместной деятельности, помимо его предмета, являются: условие о размере и видах вкладов участников, а также о порядке и сроках их внесения (ст. 1042 ГК РФ) и условие о цели и виде совместной деятельности, о порядке возмещения расходов, связанных с содержанием общего имущества (п. 4 ст. 1043 ГК РФ).

Исполнение договора совместной деятельности предусматривает использование имущества и средств, объединенных товарищами, для извлечения прибыли. (ст. 1043—1044 ГК РФ). Гражданский кодекс РФ ставит ответственность по общим обязательствам товарищей в зависимость от отношения их к предпринимательской деятельности. Если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отве- чают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения. При этом прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей.

Разновидностью договора о совместной деятельности является негласное товарищество. Особенность такого товарищества состоит в том, что стороны договора о совместной деятельности не раскрывают его существование третьим лицам, то есть товарищество существует лишь в отношениях между его участниками. В отношениях же с третьими лицами каждый участник выступает от своего собственного имени и лично отвечает по заключенным им сделкам (ст. 1054 Гражданского кодекса).

21

Материалы для обсуждения

1.

Что необходимо осуществить, на ваш взгляд, для повышения привлекательности хозяйственных товариществ как организационноправовой формы юридических лиц, создаваемых для осуществления предпринимательской деятельности?

2.

Гражданин Малинович обратился в регистрационную палату с требованием о регистрации созданного им юридического лица — общества с ограниченной ответственностью «Друг человека». Чиновник регистрационной палаты отказал в регистрации, ссылаясь на то, что Малинович не предоставил учредительного договора, справки из ЖЭКа, подтверждающей место его фактического проживания, справки из психоневрологического диспансера о своей дееспособности и договора аренды юридического адреса. На возражения Малиновича о том, что законодательством не предусмотрено представление подобных документов, чиновник заявил, что отношения по регистрации юридических лиц — это публично-правовые отношения, в которых Регистрационная палата выполняет властные функции, а значит, она вправе потребовать от учредителей любые документы. На учредителях же лежит обязанность беспрекословного выполнения е¸ требований.

Оцените доводы сторон и решите спорную ситуацию.

3.

Назовите особенности процесса создания и государственной регистрации по законодательству РФ. Какими обстоятельствами может быть обусловлен выбор организационно-правовой формы?

4.

Гражданин Резаков обратился за консультацией к адвокату по вопросу выбора организационно-правовой формы для будущей организации, занятой в сфере консалтинговых услуг для субъектов малого предпринимательства, крестьянских (фермерских) хозяйств, иных юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, являющихся сельскохозяйственными производителями.

В ходе консультации обсуждались такие формы как общество с ограниченной ответственностью, закрытое акционерное общество, ча- стное учреждение, автономная некоммерческая организация.

Оцените предложения адвоката.

Какая организационно-правовая форма на ваш взгляд наиболее полно отвечает интересам Резакова?

22

Контрольные вопросы

1.Понятие создания субъектов предпринимательской деятельности.

2.Роль гражданского законодательства в регулировании создания субъектов предпринимательской деятельности.

3.Способы создания юридических лиц.

4.Распорядительный порядок создания субъектов предпринимательской деятельности.

5.Концессионная система образования субъектов предпринимательской деятельности.

6.Государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности: понятие, цели.

7.Природа решения учредителя (учредителей) о создании юридического лица.

8.Природа договора о совместной деятельности.

9.Природа учредительного договора и его значение.

10.Устав как учредительный документ.

Консультационно-аналитическое задание

Подготовьте правовое заключение о выборе организационно-пра- вовой формы юридического лица для осуществления предпринимательской деятельности, для чего проведите сравнительный анализ ОАО, ЗАО, ООО.

Тематика рефератов

1.Договор о создании субъекта предпринимательской деятель-

ности.

2.Отказ в регистрации субъекта предпринимательской деятельности.

3.Учредительный договор и договор о создании субъекта предпринимательских отношений: соотношение, правовое значение и содержание.

4.Способы создания субъектов предпринимательских отношений.

5.Природа договора о совместной деятельности по созданию субъектов предпринимательской деятельности.

6.Концессионная система образования субъектов предпринимательской деятельности.

7.Распорядительный порядок создания субъектов предпринимательской деятельности.

8.Система контроля за созданием субъектов предпринимательской деятельности.

9.Нормативная природа устава.

10.Правовая природа учредительного договора и его значение.

23

Глава 2. Понятие ликвидации субъекта предпринимательской деятельности

по действующему законодательству

Основной способ прекращения деятельности субъектов предпринимательской регулируется нормами, объедин¸нными в основном в институт ликвидации.

Указанный институт регламентируется как нормами гражданского кодекса (ст. 61-64, так и ГК РФ), так специальными законами, посвященными отдельным видам субъектов предпринимательских отношений (Федеральный законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» ¹ 14-ФЗ от 08.02.1998 г., Федеральный закон «Об акционерных обществах» ¹ 208-ФЗ от 26.12.1995 г., Федеральный закон «О производственных кооперативах» ¹ 41-ФЗ от 08.05.1996 г., Федеральный законе «О некоммерческих организациях» ¹ 7-ФЗ от 12.01.1996 г. Федеральный закон «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» ¹ 161-ФЗ от 14.11.2002 г.), кроме того, отдельные особенности ликвидации содержатся в Федеральном законе «О банках и банковской деятельности» ¹ 395-1 от 02.12.1990 г. (ст. 23.1), а также иными нормативными правовыми актами, например Постановление Правительства РФ «О полномочиях федеральных органов исполнительной власти по осуществлению прав собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия» ¹ 739 от 03.12.2004 г.

Легальное определение ликвидации закреплено в ст. 61 ГК РФ и гласит, что ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

В зависимости от того, по чьей инициативе прекращается юриди- ческое лицо — органов государственной власти или самого юридического лица — в литературе различают следующие способы прекращения юридических лиц: добровольный, распорядительный и принудительный.

Добровольное прекращение юридических лиц осуществляется по решению самих субъектов предпринимательских отношений, выносимому его учредителями (участниками) либо органом юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Распорядительный способ прекращения юридических лиц выделялся в литературе применительно к тем лицам, деятельность которых прекращалась на основании распоряжения компетентного государственного или муниципального органа.

24

В соответствии с п. 2 ст. 61 Гражданского кодекса РФ юриди- ческое лицо может быть ликвидировано в судебном порядке в слу- чае допущенных при создании юридического лица грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер; осуществления юридическим лицом деятельности без надлежащего разрешения (лицензии); осуществления юридическим лицом деятельности, запрещенной законом; осуществления юридическим лицом деятельности с нарушением Конституции РФ, с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов; при систематическом осуществлении некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противореча- щей ее уставным целям; в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации.

При этом специальными законами предусматривается большой перечень оснований для принудительной ликвидации юридических лиц в зависимости от их организационно-правовой формы:

1)несоблюдение требуемого соотношения уставного капитала (уставного фонда) к размеру чистых активов организации, а также к оплате уставного капитала;

2)несоблюдение требований к числу участников хозяйственных товариществ и обществ, к числу членов производственных кооперативов, к численности работников и акционеров народных предприятий;

3)невыполнение требований о приведении учредительных документов в соответствие с федеральными законами;

4)непредставление юридическим лицом сведений, необходимых для внесения изменений в ЕГРЮЛ;

5)неосуществление акционерным обществом регистрации акций;

6)допущенные при создании юридического лица грубые нарушения закона, если эти нарушения носят неустранимый характер;

7)осуществление юридическим лицом экстремистской деятельности;

8)нарушение общественным объединением прав и свобод человека и гражданина;

9)неустранение в установленный срок нарушений, послуживших основанием для приостановления деятельности общественного объединения;

10)принятие регистрирующим органом решения о признании юридического лица недействующим;

11)несостоятельность (банкротство) юридического лица и др.

Требование о ликвидации юридического лица по основаниям, указанным в п. 2 ст. 61 ГК РФ, может быть предъявлено в суд

25

государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.

Закон о регистрации в ст. 25 предусматривает право регистрирующего органа (в качестве которого выступает Федеральная налоговая служба) обратиться в суд с требованием о ликвидации юриди- ческого лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов о государственной регистрации юридических лиц. К числу неустранимых нарушений, допущенных при создании юридического лица, относится, например, отсутствие волеизъявления уч- редителя на создание юридического лица, зарегистрированного в результате фальсификации документов о его учреждении. Налоговые органы также вправе предъявлять иски о ликвидации организаций в соответствии с подп. 14 п. 1 ст. 31 НК РФ.

Êчислу иных органов, уполномоченных законом на обращение

âсуд с требованием о ликвидации, относятся Банк России, Федеральная служба страхового надзора, Федеральная служба по финансовым рынкам, органы, осуществляющие противодействие незаконному обороту наркотических средств и психотропных веществ, а также органы прокуратуры, выступающие в защиту государственных и общественных интересов. Необходимо отметить, что в некоторых слу- чаях закон предоставляет право на обращение в суд с требованием о ликвидации лицам, не относящимся к государственным органам или органам местного самоуправления. Так, ст. 116 ГК РФ позволяет обратиться в суд с требованием о ликвидации потребительского кооператива его кредиторам при невыполнении членами кооператива обязанности по внесению дополнительных взносов при убыточности деятельности кооператива.

Вторым способом принудительной ликвидации субъектов предпринимательских отношений выступает административная процедура ликвидации юридического лица, которая регулируется ст. 21.1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Указанная процедура состоит в том, что регистрирующий орган принимает решение об исключении юридического лица из ЕГРЮЛ и опубликует его в течение трех дней в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица.

26

Одновременно с решением должны быть опубликованы сведения

îпорядке и сроках направления заявлений недействующим юриди- ческим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ, с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления. Заявления могут быть направлены в срок не позднее чем через три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении. В случае направления заявлений решение об исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ не принимается, и такое юридическое лицо может быть ликвидировано в общем (судебном) порядке, установленном гражданским законодательством.

Обязанности лица, принявшего решение о ликвидации, пере- числены в ст. 62 ГК РФ.

1.Учредители (участники) субъекта предпринимательских отношений или орган, принявшие решение о ликвидации организации, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации.

При этом необходимо отметить, что порядок принятия решения

îликвидации и назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) может различаться в зависимости от организационно-правовой формы субъекта предпринимательских отношений.

В соответствии с Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение по вопросу ликвидации общества может быть принять только при единогласном голосовании за него всех участников, а решения по вопросам назначения ликвидационной комиссии и утверждения ликвидационных балансов принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» предусматривает, что решение по вопросам ликвидации общества, назначения ликвидационной комиссии и утверждения промежуточного и окон- чательного ликвидационного балансов принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Ликвидационная комиссия с момента своего назначения принимает на себя все полномочия по управлению субъектом предпринимательских отношений, и, соответственно, приобретает право действовать от имени общества. При этом руководитель ликвидацион-

27

ной комиссии имеет право представлять интересы юридического лица без доверенности.

2. Учредители (участники) субъекта предпринимательских отношений или орган, принявшие решение о ликвидации организации, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномо- ченный государственный орган для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что субъект предпринимательских отношений находится в процессе ликвидации.

Âсоответствии со ст. 20 Закона о регистрации уведомление о ликвидации субъекта предпринимательских отношений подается в трехдневный срок в регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемой организации с приложением решения о е¸ ликвидации.

На основании полученного уведомления регистрирующий орган вносит в государственный реестр запись о том, что субъект предпринимательских отношений находится в процессе ликвидации, а также уведомляет об этом органы статистики и внебюджетные государственные фонды. Данная процедура является обязательной, так как закрепляет момент, с которого не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого субъекта предпринимательских отношений, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает ликвидируемая организация, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации.

Âсоответствии с п. 1 ст. 63 ГК РФ ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана осуществить публикацию о ликвидации субъекта предпринимательских отношений, порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации.

Âпубликации должны указываться сведения о наименование ликвидируемого субъекта предпринимательских отношений, дата принятия решения о ликвидации, лицо или орган, принявшие решение о ликвидации, ИНН и ГРН, порядок и сроки заявления требований кредиторами и, соответственно, способ связи с ликвидационной комиссией.

Кроме осуществления публикации ликвидационная комиссия должна также совершить следующие действия.

1. Переоформляется в банке карточка с образцами подписей лиц, имеющих право распоряжаться счетом, на руководителя и членов ликвидационной комиссии (ликвидатора).

2. Сообщается в налоговый орган и во внебюджетные фонды по месту учета о ликвидации субъекта предпринимательских отношений.

28

3.Проводится инвентаризация имущества ликвидируемого субъекта предпринимательских отношений, принимаются меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляются кредиторы о ликвидации организации.

4.Производится выход из состава учредителей юридических лиц, участником которых является ликвидируемый субъект предпринимательских отношений.

5.В соответствии с трудовым законодательством РФ в связи с ликвидацией субъекта предпринимательских отношений производится увольнение работников организации.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований и результаты их рассмотрения.

Промежуточный ликвидационный баланс подлежит обязательному утверждению учредителями (участниками) субъекта предпринимательских отношений или органом, принявшим решение о ликвидации организации.

В отдельных случаях, предусмотренных законом, промежуточ- ный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом (п. 2 ст. 63 ГК РФ).

Согласно п. 3 ст. 20 Закона о регистрации учредители (участники) субъекта предпринимательских отношений или орган, принявшие решение

îликвидации организации, уведомляют регистрирующий орган о составлении промежуточного ликвидационного баланса по форме, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. ¹ 439 (Р 15002).

Следующим этапом ликвидации субъекта предпринимательских отношений выступает расч¸ты с кредиторами организации. В случае недостаточности денежных средств для исполнения всех обязательств перед кредиторами ликвидационная комиссия проводит продажу имущества организации с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Гражданский кодекс РФ предусматривает очер¸дность погашения обязательств субъекта предпринимательских отношений перед

кредиторами (ст. 64 ГК РФ):

• в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также по требованиям о компенсации морального вреда;

29

•во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

•в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

•в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами;

Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей оче- реди, за исключением требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, требования которого удовлетворяются за сч¸т полученных денежных средств от реализации заложенного имущества.

Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требования кредиторов по обязательствам, обеспе- ченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди.

В случае недостаточности имущества ликвидируемого субъекта предпринимательских отношений оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

При этом требования кредиторов, не удовлетворенные в связи с недостаточностью имущества ликвидируемого субъекта предпринимательских отношений, считаются погашенными, за исключением случа- ев, когда предусмотрена субсидиарная ответственность учредителей и собственников по долгам субъекта предпринимательских отношений.

Кроме того. Гражданское законодательство регламентирует правовые последствия отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения и предъявления кредитором требований после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления (ст. 64 ГК РФ).

В первом случае кредитор приобретает право обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии, который требования кредитора может удовлетворить за счет оставшегося имущества ликвидируемого субъекта предпринимательских отношений.

В случае же пропуска срока для заявления требований кредитор получит удовлетворение требований за сч¸т имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество субъектов предпринимательских отношений передается его

30