Правовое регулирование создания и ликвидации субъектов предпринимательских отношений. Учебное пособие

Материалы для обсуждения

1.

Уполномоченный орган обратился с требованием о признании градообразующего предприятия банкротом в связи с наличием задолженности по налогам в сумме, превышающей 10 млрд руб.

Должник является оптовым и розничным поставщиком строительных материалов, который отпускал свою продукцию предприятиям различных регионов.

При проверке обоснованности требований налогового органа должник высказал следующие возражения по поводу начисления недоимки в заявленной сумме:

—ему не было и не могло быть известно, что огромное количе- ство счетов-фактур по отгруженной продукции подписаны неуполномоченными на то лицами, а потому не приняты налоговым органом к расч¸ту налоговых вычетов;

—все факты, на которые ссылается уполномоченный орган, выявлены в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий и не были известны градообразующему предприятию как добросовестному налогоплательщику;

—договоры на поставку строительных материалов реально исполнялись;

—налогоплательщику не были известны до проведения выездной налоговой проверки и оперативных розыскных мероприятий факты создания предприятий-контрагентов по потерянным и похищенным паспортам, поэтому входной налог на добавленную стоимость рас- считывался им обоснованно и верно.

 î ï ð î ñ û :

1.При каких условиях уполномоченный орган может обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании банкротом государственного предприятия, имеющего статус градообразующего?

2.Являются ли доводы уполномоченного налогового органа достаточными для признания успешно действующего и востребованного предприятия по производству строительных материалов несостоятельным?

3.В каком порядке производится проверка доводов налогового органа и налогоплательщика в деле о банкротстве или за его пределами?

Как следует оценить возражения должника?

4.Какие особенности банкротства градообразующих предприятий предусмотрены законодателем применительно к поручительству, продлению финансового оздоровления, продаже предприятия в целом?

51

5. В каком порядке реализуются или передаются жилой фонд, объекты коммунального хозяйства, социально-культурного назначе- ния при банкротстве градообразующего предприятия?

2.

По итогам наблюдения временный управляющий доложил арбитражному суду об отсутствии у должника какого-либо имущества, просил перейти к упрощ¸нной процедуре его ликвидации либо прекратить производство по делу.

Конкурсные кредиторы, уполномоченный орган на сво¸м собрании поддержали инициативу временного управляющего и просили признать должника банкротом, минуя процедуру внешнего управления. В качестве конкурсного управляющего предлагали утвердить того арбитражного управляющего, который справился с обязанностями временного управляющего.

 î ï ð î ñ û :

1.Какой судебный акт и какого содержания должен принять арбитражный суд при указанных обстоятельствах?

2.В ч¸м состоит принципиальное отличие упрощ¸нного порядка признания должника несостоятельным от общего?

3.Можно ли перейти к упрощ¸нному порядку после процедуры наблюдения и почему?

4.Обязан ли арбитражный управляющий публиковать объявление о несостоятельности должника при его банкротстве в упрощенном порядке?

5.Из какого источника производится выплата вознаграждения арбитражному управляющему и осуществляется компенсация иных его расходов, связанных с проведением процедуры наблюдения, при отсутствии у должника денежных средств, а также ликвидного имущества?

3.

Âцелях сбережения денежных средств, включ¸нных в конкурсную массу и предназначенных для распределения между кредиторами, конкурсный управляющий произв¸л самостоятельно оценку имущества не привлекая независимых оценщиков.

Кредиторы, уведомленные по этому факту конкурсным управляющим в сво¸м отч¸те, возражений не имели.

Âî ï ð î ñ û :

1. Может ли арбитражный суд при таких условиях отказать в утверждении отч¸та конкурсного управляющего?

52

2.При каких условиях и в каком порядке возможна реализация имущества при банкротстве государственного унитарного предприятия?

3.Какими способами арбитражный суд осуществляет контроль за деятельностью конкурсного управляющего?

4.Чем отличается исполнение денежного обязательства в ходе конкурсного производства от его погашения?

5.Могут ли кредиторами предъявляться требования к третьим лицам, у которых осталось принадлежащее должнику имущество, после окончания конкурсного производства и исключения должника из государственного реестра юридических лиц?

4.

После возбуждения производства по делу о банкротстве и введения процедуры наблюдения учредители хозяйственного общества, являющегося должником, выразили готовность обратиться к первому собранию кредиторов с инициативой введения процедуры финансового оздоровления своего предприятия.

Такую инициативу учредители объясняли тем, что восстановление плат¸жеспособности должника выгодно всем лицам, участвующим в деле.

 î ï ð î ñ û :

1.Следует ли учредителям в целях введения процедуры финансового оздоровления обращаться к первому собранию кредиторов?

2.Может ли обращение учредителей рассматриваться собранием кредиторов без плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности перед ними?

3.Обязаны ли учредители предоставить финансовое обеспече- ние исполнения обязательств перед кредиторами?

4.В какой срок может производится финансовое оздоровление должника и как он соотносится с общим сроком рассмотрения дела о его банкротстве?

5.Почему процедура финансового оздоровления применяется

редко?

5.

После безуспешной и длительной переписки кредитор признал целесообразным стимулировать активность должника, необходимую для расч¸тов по денежным обязательствам, подачей в арбитражный суд заявления о его банкротстве.

 î ï ð î ñ û :

1. В какой арбитражный суд должен обратиться кредитор?

53

2.Какие документы необходимо предоставить в обоснование требования о банкротстве должника?

3.Что следует отнести к предпосылкам обращения в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом?

4.При каких условиях следует отказать в принятии заявления

îбанкротстве и оставления его без движения? Какие известны основания для прекращения производства по делу о банкротстве?

5.Какие обязательства признаются денежными и чем они отли- чаются от не денежных?

Контрольные вопросы

1.Понятие несостоятельности (банкротстве) субъектов предпринимательской деятельности.

2.Цели законодательства о несостоятельности (банкротства).

3.Наблюдение, как процедура, применяемая в делах о банкротстве.

4.Финансовое оздоровление, как процедура, применяемая в делах о банкротстве.

5.Внешнее управление, как процедура, применяемая в делах о банкротстве.

6.Конкурсное производство, как процедура, применяемая в делах о банкротстве.

7.Мировое соглашение, как процедура, применяемая в делах о банкротстве.

8.Банкротство ликвидируемого должника.

9.Банкротство отсутствующего должника.

10.Несостоятельность (банкротство) индивидуальных предпринимателей и крестьянско-фермерских хозяйств.

Консультационно-аналитические материалы

Представитель от Саморегулируемой организации арбитражных управляющих «Надежда» выступая на конференции, посвящ¸нной обсуждению проблемам совершенствования законодательства несостоятельности (банкротства), предложил внести изменения в Закон о несостоятельности и разрешить применение финансового оздоровления и внешнего управления в отношении индивидуальных предпринимателей.

Дайте правовую оценку указанному предложению.

54

Тематика рефератов

1.Особенности рассмотрения дел о банкротстве стратегических предприятий.

2.Особенности рассмотрения дел о банкротстве естественных монополий.

3.Особенности рассмотрения дел о банкротстве сельскохозяйственных предприятий.

4.Особенности рассмотрения дел о банкротстве крестьянских (фермерских) хозяйств.

5.Особенности рассмотрения дел о банкротстве кредитных организаций.

6.Особенности рассмотрения дел о банкротстве страховых организаций.

7.Особенности рассмотрения дел о банкротстве профессиональных участников рынка ценных бумаг.

8.Содействие суда в осуществлении реабилитационных и ликвидационной процедуры.

9.Заключение и расторжение мирового соглашения в деле о банкротстве: условия и последствия.

10.Признаки несостоятельности, их процессуальное значение.

55

Глава 4. Понятие, правовое регулирование и формы реорганизации юридических лиц как способ создания и ликвидации субъектов предпринимательской деятельности

Исходя из систематического толкования ст.ст. 57 и 58 Гражданского кодекса РФ реорганизация представляет собой комплекс юридически значимых мер, влекущих переустройство организационноуправленческой, финансово-экономической структуры юридического лица, сопровождающийся переходом прав и обязанностей от предшественника к вновь возникшим юридическим лицам (применительно к выделению).

На сегодняшний день открытым и дискуссионным вопросом оста¸тся проблема определения понятия «реорганизация».

Существует несколько направлений определения содержания термина. Так, например, С. М. Мартышкин в реорганизации усматривает процесс, сопровождающийся прекращением и (или) созданием субъекта предпринимательских отношений с переходом прав и обязанностей правопреемнику28.

К. Т. Трофимов предлагает понимать под реорганизацией прекращение коммерческой организации, связанное с изменением ее имущественного комплекса или организационно-правовой формы, направленное на достижение цели, для которой организация создавалась. Реорганизация влечет за собой изменение субъектного состава

èправопреемство29.

Âотличие от ликвидации, при которой происходит абсолютное прекращение деятельности юридического лица без перехода его прав

èобязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, В. В. Долинская называет реорганизацию относительным прекращением деятельности юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам30.

Таким образом, в изложенных позициях можно выделить общую мысль, сводящуюся к тому, что реорганизация всегда связана с

28Мартышкин С. В. Понятие и признаки реорганизации юридического лица : автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2000. С. 6.

29Трофимов К. Т. Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций : автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1995. С. 15.

30Долинская В. В. Акционерное право : учебник / отв. ред. А. Ю. Кабалкин. М. : Юрид. лит., 1997. С. 255.

56

ликвидацией субъекта предпринимательских отношений, за исклю- чением реорганизации в форме выделения, и возникновением правопреемника.

Исходя из изложенного и с уч¸том систематического толкования ст.ст. 57 и 58 Гражданского кодекса РФ можно сказать, что реорганизация есть особый комплекс юридически значимых мер, влекущих переустройство организационно-управленческой, финансовоэкономической структуры юридического лица, сопровождающийся переходом прав и обязанностей от предшественника к вновь возникшим юридическим лицам (правопреемнику).

В соответствии с действующим гражданским законодательством можно говорить о том, что реорганизация может быть добровольной, то есть основанной на решении органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (п. 1 ст. 57, п. 2 ст. 61, п. 1 ст. 68), в исключительных случаях требующая согласия уполномоченных государственных органов (п. 3 ст. 57 ГК РФ, ст. 17 Закона о конкуренции), и принудительной, основанной на решении уполномоченных государственных органов (п. 2 ст. 57) или суда (п. 2 ст. 57, п. 2 ст. 61, ст. 65).

Реорганизация субъектов предпринимательских отношений может осуществляться в таких формах, как: слияние; присоединение; разделение; выделение; преобразование.

Необходимо отметить, что принудительная реорганизация может осуществляться только в целях:

Во-первых, пресечения ограничения конкуренции, во-вторых, прекращения нарушений законодательства о банках и банковской деятельности и, в-третьих, обеспечения исполнения требований закона о приведении организационно-правовой формы юридического лица в соответствие с требованиями законодательства.

Институт принудительной реорганизации в большей степени получил развитие в рамках антимонопольного законодательства.

Так, исходя из положений ст. 38 Федерального закона РФ «О защите конкуренции» ¹ 135-ФЗ от 26.07.2006 (ред. от 28.07.2012) можно выделить следующие основные черты принудительной реорганизацией:

1)решение о принудительной реорганизации (проводимой в форме разделения или выделения) применяется исключительно в целях развития конкуренции в сфере предпринимательских отношений;

2)решение о принудительной реорганизации принимает суд по иску антимонопольного органа;

3)созданные в результате реорганизации субъекты предпринимательских отношений не могут входить в одну группу лиц.

57

При этом для применения принудительной реорганизации необходимо соблюдение следующих условий:

1) наличие возможности обособления структурных подразделений;

2) отсутствие технологически обусловленной взаимосвязи структурных;

3) наличие возможности самостоятельной деятельности на соответствующем товарном рынке для юридических лиц, созданных в результате реорганизации.

Реорганизация общества должна получить юридическое признание, которым выступает факт государственной регистрации вновь созданных субъектов предпринимательских отношений, в рамках выделения и разделения, выступающих правопреемниками реорганизованной организации.

В случае же присоединения и слияния — внесение в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности субъектов предпринимательских отношений, проходящих через процедуру реорганизации.

Необходимо отметить, что реорганизация всегда связана с правопреемством, соответственно, при ее проведении во главу угла ставится объем прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику, и порядок такого перехода. В соответствии со ст. 58 ГК РФ переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в процессе реорганизации оформляется соответствующими правоустанавливающими документами — передаточным актом (при реорганизации в формах слияния, присоединения и преобразования) или разделительным балансом (при реорганизации в формах разделения и выделения).

Слияние представляет собой одну из форм концентрации капитала, так как при этом происходит объединение нескольких самостоятельных субъектов предпринимательских отношений в одно лицо (вновь создаваемого) с прекращением своего существования.

При такой форме реорганизации все права и обязанности сливающихся переходят к вновь возникающему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом (п. 1 ст. 58 ГК РФ), следовательно, слияние является одним из видов универсального правопреемства.

Основным документом, определяющим условия и порядок слияния является договор о слиянии, подписываемый всеми участниками процедуры реорганизации, при этом может быть создано только одно юридическое лицо.

У реорганизации в форме слияния можно выделить такие этапы, как:•

разработка участниками слияния договора слияния;

58

• проведение общего собрания учредителей (участников) сливающихся• юридических лиц и принятие решения о реорганизации;

в случаях с акционерными обществами необходимо производить оценку рыночной стоимости акций, так как акционеры, голосовавшие на общем собрании против реорганизации общества или не принимавшие участия в голосовании по этому вопросу, вправе требовать выкупа обществом принадлежащих им акций (п. 1 ст. 75 Федерального закона «Об акционерных обществах»). При этом общество выкупает акции по цене, определенной коллективным исполнительным органом, но не ниже рыночной стоимости, определяемой независимым оценщиком (выкупная цена указывается в уведомлении о• проведении общего собрания);

уведомление налогового органа по месту учета о предстоящей реорганизации в срок не позднее трех дней с момента принятия решения• о реорганизации (ст. 23 НК РФ);

уведомление о реорганизации всех имеющихся кредиторов, а также публикация сообщения о реорганизации в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических• ëèö;

результате реорганизации, а также внесение в ЕГРЮЛ записи о прекращении• деятельности реорганизуемых организаций;

в случае если в результате реорганизации создано акционерное общество• — регистрация в ФСФР эмиссии ценных бумаг;

для акционерных обществ — уведомление ФСФР о реорганизации и погашении акций реорганизованных обществ.

Второй формой концентрации капитала является реорганизация в форме присоединения, что приводит к особому регулированию со стороны антимонопольного законодательства.

Присоединение можно охарактеризовать тем, что при данной форме реорганизации один или несколько субъектов предпринимательских отношений поглощаются другим, прекращая свое существование как самостоятельные субъекты права.

Также как и при слиянии в случае реорганизации в форме присоединения все права и обязанности присоединяемого юридического лица переходят к реорганизуемому субъекту предпринимательских отношений в соответствии с передаточным актом (п. 2 ст. 58 ГК РФ), что является универсальным правопреемством.

Детально порядок и условия реорганизации определяются договором о присоединении.

59

Такой договор, как и любой другой, требует для своего возникновения двух или более участников, а потому данный договор относится к двухили многосторонним сделкам (ст. 154, 420 ГК РФ).

Реорганизация-присоединение предусматривает прекращение деятельности (ликвидацию) одного или нескольких юридических лиц с передачей всех прав и обязательств другому юридическому лицу. При этом реорганизация-присоединение считается завершившейся с момента внесения записи в Единый государственный реестр юриди- ческих лиц о прекращении деятельности присоединяемых юридических лиц.

У реорганизации в форме присоединения можно выделить та-

êèå •этапы, как:

• разработка участниками реорганизации договора присоединения;

проведение общего собрания учредителей (участников) реорганизуемых субъектов предпринимательских отношений и принятие решения• о реорганизации;

в случаях с акционерными обществами необходимо производить оценку рыночной стоимости акций, так как акционеры, голосовавшие на общем собрании против реорганизации общества или не принимавшие участия в голосовании по этому вопросу, вправе требовать выкупа обществом принадлежащих им акций (п. 1 ст. 75 Федерального• закона «Об акционерных обществах»);

уведомление налогового органа по месту учета реорганизуемых субъектов предпринимательских отношений о предстоящей реорганизации в срок не позднее трех дней с момента принятия решения о• реорганизации (ст. 23 НК РФ);

уведомление о реорганизации всех имеющихся кредиторов, а также публикация сообщения о реорганизации в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических• ëèö;

внесение в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности реорганизуемых организаций.

Разделением признается прекращение юридического лица с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным юридическим лицам. При этом законодательством не регламентируются критерии, определяющих пропорциональность распределения активов и пассивов разделяемого юридического лица к вновь создаваемым, что также свидетельствует о наличии универсального правопреемства.

Исходя из сказанного у разделения, как формы реорганизации, можно выделить следующие характеристики:

60