Правовое регулирование создания и ликвидации субъектов предпринимательских отношений. Учебное пособие

Если инициатором возбуждения дела о банкротстве выступает сам должник, то к моменту назначения первого судебного заседания уже должны быть установлены все признаки банкротства, а арбитражный суд должен только подтвердить этот факт.

В случае возбуждения дела о банкротстве по инициативе кредитора, внешние признаки устанавливаются до подачи соответствующего заявления, а внутренний признак устанавливается арбитражным судов во время проведения процедуры наблюдения. При этом стечение кредиторов может быть как до назначения дела (одновременная подача заявления несколькими кредиторами), так и после.

•4. По основанию влияния признака на выносимое решение:

• существенные;

второстепенные.

Второстепенные признаки служат только для самой инициации дела о банкротстве, когда как существенные служат для принятия решения о признании должника банкротом или об отказе в удовлетворении заявления.

•5. По основанию нормативного закрепления:

• закрепленные в Законе о несостоятельности (внешние признаки);

ципиальную роль в определении признаков банкротства (неоплатность);•

не имеющие законодательного закрепления, но вытекающие из существа складывающихся отношений (стечение кредиторов).

Теперь рассмотрим особенности установления арбитражным судом наличия признаков банкротства.

Как уже говорилось выше, внешний признак выявляется только кредиторами и его наличие должно быть описано в заявлении о признании должника банкротом. При этом к заявлению должны прикладываться документы, подтверждающие наличие внешних признаков.

Арбитражный суд в судебном заседании рассматривает все представленные доказательства и проверяет наличие внешних признаков банкротства. На основании проведенного анализа суд принимает решение об оставлении заявления без удовлетворения, если признаков нет, или о введении процедуры наблюдения, если внешний признак наличествует.

Смысл установления наблюдения, как процедуры банкротства, состоит в необходимости четкого определения имущественного положения должника. На момент принятия арбитражным судом к производству заявления о банкротстве еще не ясно, является ли долж-

41

ник абсолютно неплатежеспособным. Поэтому введение данной процедуры, и ограничение полномочий его руководителя, позволят определить состояние платежеспособности должника, сохранить его имущество, а так же является разумным компромиссом между соблюдением интересов должника и кредиторов.

«Наблюдение, в отличие от таких процедур банкротства, как внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение, которые могут применяться либо не применяться в делах о банкротстве, является обязательной процедурой при рассмотрении дел о банкротстве, которое вводится на основании определения арбитражного суда, кроме исчерпывающего перечня случаев»19.

Как мы видим, наблюдение по своей сути не может относиться в полной мере к реабилитационным процедурам. Введение данной процедуры обусловлено, в первую очередь, необходимостью проведения анализа финансового состояния должника, который позволяет уточнить факт несостоятельности и определить ее степень. Результатом этого становиться выбор мер, которые будут приняты по отношению к должнику.

Финансовый анализ должника производится для уточнения факта соответствия должника признакам банкротства. Основой определения признаков банкротства юридических лиц является принцип неплатежеспособности: если должник длительное время (свыше трех месяцев) не расплачивается с кредиторами по обязательствам и не вносит обязательные платежи в бюджет и во внебюджетные фонды, предполагается, что он не в состоянии это сделать, т.е. является неплатежеспособным. Данная презумпция строится на адекватном понимании современных требований имущественного оборота, участники которого должны своевременно оплачивать проданные им товары, выполненные работы, оказанные услуги, своевременно возвращать полученные ими суммы займа, т. е. добросовестно исполнять свои обязательства.

Кроме установления признаков банкротства у анализа финансового положения должника есть еще одна основная задача — это выявление признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, которые являются общественно опасными и уголовно наказуемыми деяниями.

Таким образом, предоставленный арбитражным управляющим отчет является основанием для признания должника банкротом или

19 Оленин А. Е. Правовые основы и особенности наблюдения как процедуры процесса о банкротстве // Доступ из справ.-правой системы «КонсультантПлюс: ВерсияПроф».

42

наоборот — основанием для принятия решения об отказе в удовлетворении заявления.

Стечение же кредиторов, как уже говорилось выше, может наличествовать как до назначения судебного заседания по вопросу рассмотрения заявления о признании должника банкротом, так и после, однако устанавливается этот признак только в рамках проведения судебного заседания и/или процедуры наблюдения.

Так в судебном заседании устанавливается обоснованность требований кредиторов, подающих заявление о признании должника банкротом, что позволяет определить первоначальное количество кредиторов.

Во время проведения процедуры наблюдения арбитражный управляющий ведет реестр кредиторов, которых сам выявляет, как че- рез публикации через периодически издаваемые газеты, так и самостоятельно.

Как мы видим, современная доктрина выделяет три признака несостоятельности (банкротства), хотя законодательное закрепление по отношению к юридическим лицам имеет только один внешний признак, а по отношению к гражданам (в том числе и индивидуальный предприниматель) имеют закрепление два признака – внешний

èвнутренний.

Ñ28.04.2009г. Федеральным законом от 28.04.2009г. ¹ 73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»20 термины, определяющие внешний и внутренний признаки банкротства, нашли законодательное закрепление.

Так внешний признак определяется как неплатежеспособность, под которой понимается прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Термин «недостаточность имущества» является проявлением внутреннего признака банкротства и раскрывается как превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника.

Таким образом, непосредственно реабилитационными процедурами являются финансовое оздоровление и внешнее управление.

Целью введения финансового оздоровления является улучшение платежеспособности должника, путем использования его внутренних ресурсов.

20 Собрание законодательства РФ. 2009. ¹ 18 (1 ч.). Ст. 2153.

43

Финансовое оздоровление имеет общие черты с такими процедурами банкротства, как внешнее управление и мировое соглашение. Эти черты носят родовой характер и сводятся к тому, что все указанные процедуры представляют собой альтернативу конкурсному производству, переход к которому фактически означает предрешенность судьбы должника и нацеленность кредиторов на его ликвидацию. В случае же реабилитационных процедур должник продолжает существовать, так как кредиторы надеются рано или поздно удовлетворить свои требования к нему, пусть и в измененном виде. В этом смысле описываемые процедуры, как альтернатива конкурсному производству, основаны на идее общего соглашения кредиторов между собой и с должником.

Как уже отмечалось финансовое оздоровление имеет сходство с внешним управлением — в обоих случаях целью является восстановление платежеспособности должника. Однако внешнее управление не предусматривает погашения задолженности в соответствии с заранее утвержденным графиком, на этой стадии расчеты с кредиторами осуществляются после вынесения арбитражным судом определения о переходе к расчетам с кредиторами (ст. 120, 121 Закона).

Установление графика платежей делает финансовое оздоровление похожим на мировое соглашение, однако между ними немало различий. Во-первых, мировое соглашение — это гражданско-право- вая сделка, тогда как финансовое оздоровление представляет собой административную процедуру. Во-вторых, задача мирового соглашения — прекращение производства по делу о банкротстве, а финансовое оздоровление прекращения производства по делу о банкротстве в обязательном порядке не предусматривает. Более того, по результатам финансового оздоровления в отношении должника может быть введено внешнее управление или конкурсное производство. В-третьих, для заключения мирового соглашения необходимо согласие кредиторов, имеющих большинство голосов от общего числа голосов кредиторов в соответствии с реестром требований, а также полное удовлетворение требований кредиторов первой и второй очередей. Финансовое оздоровление может вводиться и без согласия кредиторов, а иногда и вопреки их воле. В-четвертых, мировое соглашение может предусматривать возможность прекращения обязательств должника путем предоставления отступного; обмена требований на доли в уставном капитале должника, акции, конвертируемые в акции облигации или иные ценные бумаги; новацию обязательств; прощения долга или иными предусмотренными федеральным законом способами. Финансовое оздоровление означает выплату задолженности в денежной форме согласно реестру кредиторов в полном объеме.

44

Внешнее управление — применяется в том случае, если есть основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, но для этого необходимо реализовать комплекс мер организационного и экономического характера путем замены органов юридического лица иным субъектом управления – внешним управляющим (ВУ). Функции ВУ сводятся к антикризисному управлению деятельностью должника.

По поводу введения процедуры внешнего управления существует противоречивое мнение. Противники этой процедуры говорят, что «экономически выгоднее будет именно открытие конкурсного производства, минуя процедуру внешнего управления. В данном случае не будет необходимости нести огромные финансовые затраты и продавать имущество предприятия для обеспечения оплаты труда внешних управляющих, и в то же время будут сохраняться производственные мощности и трудовые коллективы. Да и потенциальным покупателям выгодней приобрести действующее предприятие, а не то, что от него осталось»21.

Позитивно оценивая возможности внешнего управления, некоторые авторы также отмечают, что «спасение предприятия-должника, выразившееся во введении внешнего управления, может начаться опять же не по инициативе суда, который основывает свое решение на оценке экономических возможностей, структуры баланса предприятия и иных критериев, а только в соответствии с решением ... собрания кредиторов. Последних же, как правило, больше волнуют собственные сиюминутные интересы, т. е. возврат долга. Заниматься оздоровлением чужого предприятия они вряд ли согласятся»22.

Ст. 109 Закона о несостоятельности содержит открытый пере- чень мер по восстановлению платежеспособности должника: перепрофилирование производства; закрытие нерентабельных производств; взыскание дебиторской задолженности; продажа части имущества должника; уступка прав требования должника; исполнение обязательств должника собственником имущества должника — унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами; увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц; размещение дополнительных обыкновенных акций должника; продажа предприятия должника; замещение активов должника; иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

21Лебедев В. Закон нуждается в доработке // Законность. 1999. ¹ 11.

22Сергеев В. Практика применения законодательства о банкротстве // Законодательство. 1999. ¹ 1.

45

В случае не достижения целей внешнего управления арбитражным судом принимается решение о признании должника банкротом и введении в отношении него конкурсного производства.

Значение конкурсного производства, как и всего института несостоятельности (банкротства) очень велико, что выражается в признании должника освобожденным от долгов, даже при недостаточности имущества для полного удовлетворения требований кредиторов.

Даже в случае, если средств, полученных от продажи имущества, не хватило для полного удовлетворения требований кредиторов и конкурсное производство уже завершено, за кредиторами не сохраняется право на взыскание оставшихся непогашенными долгов. Следствием этого является возможность должника начать все с начала.

Следовательно, конкурсное производство является орудием стабилизации рыночных отношений, так как благодаря этой процедуре из рыночной среды отсеиваются неконкурентоспособные субъекты, не позволяющие экономике не только развиваться, но и грозящие ее разрушить. Так же неудачливые предприниматели, пройдя процедуру конкурсного производства, получают еще один шанс начать все с самого начала, с учетом своих предыдущих ошибок и недочетов, создать более конкурентоспособное предприятие.

Особое внимание заслуживает такая процедура, как мировое соглашение, которое может быть заключено на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве и предусматривать отсрочку или рассрочку исполнения обязательства, уступку прав требований должника, исполнение обязательств должника третьими лицами, скидку с долгов и т. п. В связи с указанным данная процедура является вполне приемлемым способом окончания дела о банкротстве.

В ряде случаев в определении мирового соглашения внимание акцентируется только на материально-правовом аспекте. С. В. Курылев, например, указывал, что «мировая сделка представляет собой совокупность двух согласованных материально-правовых, как правило, распорядительных актов сторон, волеизъявление истца на уменьшение исковых требований или на их новацию и волеизъявление ответчика на признание правомерности этих изменений исковых требований»23. М. А. Викут также понимает под мировым соглашением договор, который носит гражданско-правовой характер24.

23Курылев С. В. Объяснения сторон как доказательство в советском гражданском процессе. М., 1956. С. 157.

24Викут М. А., Зайцев И. М. Гражданский процесс России. М., 1999.

Ñ.216.

46

Думается, что сущность мирового соглашения более полно раскрывает позиция, согласно которой мировое соглашение рассматривается как совокупность материальных и процессуальных действий. По верному замечанию И. М. Пятилетова, «мировое соглашение, основанное на совершении только процессуальных действий, вряд ли можно признать законным. Прежде чем утвердить мировое соглашение, суд проверяет законность распоряжения сторон их материальными правами. И в том случае, если условия мирового соглашения противоречат закону или нарушают права и охраняемые законом интересы других лиц, а это касается именно материальных, а не процессуальных прав, — то суд не утверждает такое мировое соглашение»25.

Нельзя согласиться и с точкой зрения о том, что мировое соглашение представляет собой сделку только материально-правового характера; возникают только материальные правоотношения, поскольку стороны принимают на себя права и обязанности в области материального права. Мировое соглашение, заключенное в суде, состоит не во взаимных волеизъявлениях каждой из сторон, обращенных к другой стороне, а в обращении обеих сторон к суду, одновременных и согласованных по своему содержанию. В случае же неисполнения мирового соглашения кредиторы вправе предъявить свои требования в объеме, предусмотренном мировым соглашением26.

Мировое соглашение, являясь одним из способов окончания производства по делу о несостоятельности, обладает несомненным преимуществом перед решением суда о признании должника несостоятельным (банкротом). При этом оно «представляет выгоды не только для самого несостоятельного должника, восстановляя его во всех правах, возвращая ему свободу управления и распоряжения имуществом, но и для кредиторов, когда ликвидация обещает затянуться на долгое время и поглотить значительную часть имущества»27.

Теперь рассмотрим особенности процесса несостоятельности (банкротства) отдельных категорий субъектов предпринимательских отношений.

Положения главы одиннадцатой Закона о несостоятельности регламентируют упрощ¸нные процедуры, применяемые в деле о банкротстве.

25Пятилетов И. М. Мировое соглашение как способ разрешения спора

îправе без вынесения судебного решения // Актуальные проблемы защиты субъективных прав граждан и организаций : сб. науч. тр. М., 1984. С. 54.

26Постановление Президиума ВАС РФ от 15.05.2001. ¹ 9073/00 // Вестник ВАС РФ. 2001. ¹ 9.

27Шершеневич Г. Ф. Конкурсный процесс. М., 2000. С. 438.

47

Âрамках упрощенных процедур проводится банкротство таких субъектов, как ликвидируемый должник и отсутствующий должник.

Ликвидируемый должник является особым субъектом процесса несостоятельности (банкротства), так как производство по делу о банкротстве возбуждается только в случае выявления в процессе ликвидации субъекта предпринимательских отношений превышения размера обязательств над размером имущества должника (активов).

Необходимость ликвидации таких субъектов через процесс несостоятельности (банкротства) обусловлен положениями п. 1 ст. 226 Закона о несостоятельности, в соответствии с которыми регистрирующий орган имеет право отказать во внесении в государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника, если выяснится, что ликвидационная комиссия (ликвидатор) не обратилась в суд с заявлением о банкротстве должника, когда возникла такая необходимость.

Âсилу абз. 2 п. 1 ст. 225 Закона о несостоятельности наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, мировое соглашение при банкротстве ликвидируемого должника не подлежат применению, так как последний принял решение о своей ликвидации.

Таким образом, в отношении ликвидируемого должника подлежит применению только процедура конкурсного производства, которая осуществляется по общим правилам.

Необходимо отметить, что кредиторам предоставляется месяч- ный срок для предъявления требований, который начинает исчисляться с момента опубликования объявления о банкротстве должника.

Âсоответствии с положениями параграфа 2 одиннадцатой главы Закона о несостоятельности по упрощенной процедуре банкротства рассматривается дело о банкротстве отсутствующего должника.

Âсилу п. 1 ст. 227 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в тех случаях, когда руководитель должника-субъек- та предпринимательских отношений, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место его нахождения не представляется возможным, уполномоченный орган пода¸т заявление

îпризнании отсутствующего должника в независимости от размера кредиторской задолженности.

Кроме того, необходимо отметить, что положения о банкротстве отсутствующего должника также подлежат применению в случаях, когда имущество должника-субъекта предпринимательских отношений не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве или если в течение последних 12 месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом не проводились операции по банковским счетам должника, а также при наличии иных

48

признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской

èиной деятельности должника (ст. 230 Закона о несостоятельности).

Âданном случае, также как и с ликвидируемым должником, не подлежат применению процедуры наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления.

Таким образом, в отношении отсутствующего должника подлежит применению процедура конкурсного производства.

Необходимо отметить, что в случае, если конкурсный управляющий обнаружит имущество, принадлежащее отсутствующему должнику и позволяющее покрыть судебные расходы в связи с производством по делу о банкротстве, то он обязан обратиться с ходатайством в арбитражный суд о прекращении упрощенной процедуры и переходе к процедурам, применяемым в деле о банкротстве и предусмотренным Законом о несостоятельности.

Âсоответствии со ст. 168 Закона о несостоятельности к отношениям, связанным с банкротством градообразующих, сельскохозяйственных, финансовых организаций, стратегических предприятий и организаций, а также субъектов естественных монополий, применяются положения названного закона, регулирующие банкротство должников — юридических лиц, если иное не предусмотрено главой девятой Закона о несостоятельности.

Âсоответствии со ст. 169 Закона о несостоятельности под градообразующими организациями понимаются юридические лица, численность работников которых составляет не менее двадцати пяти процентов численности работающего населения соответствующего населенного пункта, а также иные организациям, численность работников которых превышает пять тысяч человек.

Особые признаки несостоятельности градообразующих организаций Законом о несостоятельности не предусмотрены, поэтому применению подлежат общие положения о несостоятельности юридических лиц.

Также в отношении наблюдения Закон о несостоятельности не предусматривает никаких особенностей.

Âотношении финансового оздоровления Закон о несостоятельности устанавливает особенности только в отношении продления финансового оздоровления (ст. 172 Закона о несостоятельности). При этом для увеличения срока финансового оздоровления необходимо наличие следующих условий: ходатайства определенных органа местного самоуправления, федерального органа исполнительной власти или органа исполнительной власти субъекта РФ, а также предоставление поручительства по обязательствам должника.

49

Необходимо отметить, что финансовое оздоровление может быть продлено не более чем на один год.

Закон о несостоятельности предусматривает возможность введения процедуры внешнего управления в отношении градообразующей организации только при наличии поручительства органа местного самоуправления, либо соответствующий федеральный орган исполнительной власти, либо орган исполнительной власти субъекта Федерации.

Особенности конкурсного производства градообразующих организаций диктуются необходимостью защиты работников, связанных с должником трудовыми отношениями. В связи с указанным Законом о несостоятельности предусмотрено, что в рамках проведения конкурсного производства должна производится реализация всего предприятия в целом, и только в случае невозможности продать его происходит реализация имущества.

Âсоответствии со ст. 214 Закона о несостоятельности основанием для признания индивидуального предпринимателя банкротом является его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Заявление о признании индивидуального предпринимателя банкротом может быть подано как самим должником-индивидуальным предпринимателем, так и кредитором, требование которого связано с обязательствами при осуществлении предпринимательской деятельности, и уполномоченными органами (ст. 215 Закона о несостоятельности).

При выявлении внешних признаков несостоятельности (банкротства) в отношении индивидуального предпринимателя вводится процедура наблюдения, в ходе которой устанавливается наличие внутренних признаков банкротства.

Âслучае выявления признаков банкротства в отношении должника вводится конкурсное производство, направленное на реализацию конкурсной массы для соразмерного погашения требований кредиторов.

Необходимо отметить, что в соответствии со ст. 216 Закона о несостоятельности с момента принятия арбитражным судом решения

îпризнании индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу, и, соответственно, аннулируются выданные ему лицензии на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности.

Также с момента признания физического лица банкротом, оно в течение года не может приобрести статус индивидуального предпринимателя

50