Обеспечение участников уголовного судопроизводства квалифицированной юридической помощью при производстве следственных действий. Учебное пособие

тусом. В широком смысле – это, помимо вышеназванных участников, и другие лица, которые также вовлечены в уголовно-процессуальные отношения. К ним, например, следует отнести заявителя (ст. 141 УПК РФ); лицо, явившееся с повинной (ст. 142 УПК РФ); залогодателя (ч. 3 ст. 106 УПК РФ); поручителя (ч. 3 ст. 103 УПК РФ); лицо, в помещении которого производится обыск (ч. 11 ст. 182 УПКРФ), и др. Эти участники не имеют четко регламентированного процессуального статуса, выраженного в отдельной процессуальной норме, но все же обладают определенными правами и обязанностями.

По буквальному смыслу положений, закрепленных в ст. ст. 2, 45, 48 Конституции РФ, право на получение квалифицированной юридической помощи гарантируется каждому лицу. В конституционно-правовом смысле слово «каждый» означает, что любой человек, независимо от процессуального статуса и даже им не наделенный, вправе воспользоваться юридической помощью.

Определимучастниковуголовногосудопроизводства,имеющихправо на получение квалифицированной юридической помощи при производстве следственных действий66. За основу обратимся к классификации участников процесса, предложенной законодателем (участники со стороны обвинения, участники со стороны защиты, иные участники).

Среди участников со стороны обвинения67 право на получение квалифицированной помощи при производстве следственных действий имеют потерпевший (ст. 42 УПК РФ), гражданский истец (ст. 44 УПК РФ). Это выражается в праве потерпевшегои гражданскогоистца иметь представителя (п. 8 ч. 2 ст. 42, п. 8 ч. 4 ст. 44, ст. 45 УПК РФ).

Право потерпевшего на юридическую помощь представителя не подлежит ограничению и может быть реализовано им при производстве любогоследственного действия, гдеон сам принимаетучастие. Данный тезис уместен и для ситуации, когда потерпевший и гражданский истец являются одним и тем же лицом. Если же гражданский истец – лицо,

66А. А. Давлетов, Н. В. Азаренок всех субъектов уголовного процесса, имеющих право на квалифицированную помощь делят на следующие группы: а) уголовно преследуемое лицо; б) другие лица, отстаивающие свой правовой интерес; в) участники, не имеющие по делу собственного процессуального интереса; г) субъекты, не имеющие процессуального статуса (Давлетов А. А., Азаренок Н. В. Указ. соч. С. 58).

67По вполне понятным причинам право на квалифицированную юридическую помощь не распространяется на участников стороны обвинения, осуществляющих уголовное судопроизводство (прокурор, следователь, руководитель следственного органа, орган дознания, начальник подразделения дознания, дознаватель).

31

которое не признавалось потерпевшим, то имеются определенные особенности, связанные с его участием в следственных действиях. Во-пер- вых, в ч. 2 ст. 74 УПК РФ не предусмотрено показаний гражданского истца в качестве доказательств; во-вторых, законодатель прямо не упоминает гражданского истца как участника некоторых отдельно взятых следственных действий. Данные обстоятельства приводят к тому, что гражданский истецв следственных действиях обычновыступаетв качестве свидетеля или потерпевшего68. Такой подход позволяет гражданскому истцу принимать участие практически во всех следственных действиях, предусмотренных УПК РФ, и воспользоваться в ходе их производства квалифицированной помощью представителя.

Правом на получение квалифицированной помощи при производстве следственных действий со стороны защиты обладают, на наш взгляд, двегруппы участников: 1) «преследуемые»лица, имеющиеформальный процессуальный статус; 2) «преследуемые» лица, не поставленные в определенное процессуальное положение (не имеющие формального процессуального статуса).

Из участников первой группы право на юридическую помощь при производствеследственныхдействий имеют:подозреваемый(ст. 46УПК РФ), обвиняемый (ст. 47 УПК РФ), гражданский ответчик (ст. 54 УПК РФ). Первые два участника пользуются услугами защитника (п. 3 ч. 4 ст. 46, пп. 8, 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ), а гражданский ответчик – помощью представителя (п. 6 ч. 2 ст. 54, ст. 55 УПК РФ).

Подозреваемый иобвиняемый имеютправополучатьсодействие со стороны адвоката при производстве всех без исключения следственных действий, осуществляемых с их участием (пп. 8, 9 ч. 4 ст. 46; п. 10 ч. 4 ст. 47 УПК РФ), так как обеспечены правом на защиту. Вместе с тем законодательнапрямую закрепил право защитника участвовать вдопросе подозреваемого, обвиняемого в производстве обыска, назначении и производстве экспертизы (п. 5 ч. 1 ст. 53, ч. 4 ст. 92, ч. 11 ст. 182, ч. 1 ст. 198,ст. 206 УПКРФ).Защитник, согласност. 53УПКРФ, вправеучаствовать в следственных действиях, производимых с участием подозреваемого и обвиняемого, а также по их ходатайству.

Гражданскийответчикможетдаватьпоказанияпосуществугражданского иска, в том числе на родном языке или языке, которым он владеет

68 Башкирева Н., Воскобойник И. Проблемы правового регулирования представительства гражданского истца в уголовном судопроизводстве России // Уголовное право. 2007. № 1. С. 70–71.

32

(пп. 3, 5 ч. 2 ст. 54 УПК РФ). Других прав, касающихся участия в следственных действиях, у гражданского ответчика нет. Кроме того, закон не предусматривает в качестве самостоятельного источника доказательств показанийгражданского ответчика,поэтомупри производствеследственныхдействийданный участниквыступаетвроли свидетеля(еслиобвиняемый и гражданский ответчик являются разными лицами) и может получатьквалифицированную юридическую помощь отсвоего представителя.

К участникам со стороны защиты следуетотнести и иных лиц, которыенеобладаютчеткозакрепленнымпроцессуальным статусом(«преследуемые» лица69, не поставленные в определенное процессуальное положение). Этоподозреваемые в широком смысле, т. е. имеются сведения о причастности этих лиц к совершению преступления, но еще не принято решение о возбуждении в отношении них уголовного дела, задержании,избраниимеры пресеченияиуведомленииоподозрении.Они обладают правом на получение квалифицированной юридической помощи при производстве следственных действий с их участием.

Часть2 ст. 48 Конституции РФ указываетна сущностные признаки, характеризующие фактическое положение лица как нуждающегося в правовой помощи в силу того, что ограничены его конституционные права на свободу и личную неприкосновенность в связи с уголовным преследованием в целях установленияеговиновности. Поэтомуконституционное право пользоватьсяпомощью адвоката (защитника) возникает с того момента, когда ограничение прав становится реальным. Конституционный Суд Российской Федерации неоднократно обращал внимание, что конституционное право на получение квалифицированной помощигарантируется каждомунезависимоотего процессуальногостатуса, в том числе от признания задержанным и подозреваемым, и тем более,еслиорганы расследованияреальноограничиваютсвободуиличную неприкосновенность, включая свободу передвижения (удержание, привод,доставление,иныедействия,существенноограничивающиесвободу и личную неприкосновенность)70. Все это свидетельствует о том,

69Н. П. Ефремова полагает, что к иным преследуемым лицам также можно отнести и субъектов, имеющих формальный статус, не связанный с подозрением или обвинением (например, свидетеля) (Ефремова Н. П. Частичное прекращение уголовного преследования // Уголовный процесс. 2006. № 4. С. 29).

70По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В. И. Маслова : постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 27 июня 2000 г. № 11-П // Рос. газета. 2000. 4 июля.

33

чтолюбое ограничение свободывсвязис подозрениемвсовершениипреступления влечет возникновение у гражданинаправа на получение квалифицированной юридической помощи.

По смыслу уголовно-процессуального законодательства лица, в отношении которых проводятся следственные действия (обыск, предъявлениедляопознания,допрос и др.)и иныемеры,предпринимаемыевцелях их изобличенияи свидетельствующиеоналичии против них подозрения, являются подозреваемыми в широком (конституционно-правовом) смысле71. Приведенный тезис подтверждается и судебной практикой72.

Впункте 5 ч. 3 ст. 49 УПКРФ однимиз моментовдопуска защитника названовремяначалаосуществленияиных мер процессуальногопринуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободылица,подозреваемоговсовершениипреступления.Кчислуиных процессуальных действий следует отнести и производство следственных действий, направленных на получение сведений, изобличающих лицо в совершении преступления73. Таким образом, самим фактом производства следственного действия в отношении определенного лица обозначается уголовное преследование, что влечет за собой появление права на получение квалифицированной юридической помощи.

Представляется, что к «преследуемым» лицам, не поставленным в определенное процессуальное положение и имеющим право на получение квалифицированной юридической помощи при производстве следственных действий, можно отнести:

1) лицо, в помещении которого производится обыск (ч. 11 ст. 182

УПК РФ). Закон устанавливает, что обыск может быть произведен у неопределенного круга лиц. Поэтому юридической помощью защитника (адвоката) вправе пользоваться не только подозреваемый, обвиняемый, но и иное лицо, в помещении которого производится обыск, независимо от того, есть ли в отношении него сведенияо причастности кпреступле-

71Давлетов А., Ретюнских И. Подозреваемый по УПК РФ: проблема не решена // Рос. юстиция. 2006. № 1. С. 21.

72Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 24 октября 2000 г. // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 2001. № 7. С. 17 ; Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по делу Макашовой № 4-О04-41 // Там же. 2005. № 7. С. 21.

73Кальницкий В. В. Право свидетеля на защиту // Законодательство и практика. 2000. № 2(5). С. 11 ; Его же. Вопросы применения новой редакции ч. 1 ст. 47 УПК РСФСР // Там же. 2001. № 1(6). С. 11–12.

34

нию или нет. Очевидно, идея законодателя была такова, чтобы предоставить названное право лицам, в отношении которых есть сведения об их причастности, но из данной статьи это прямо не следует. Речь идет лишь о тех лицах, которые производством обыска изобличаются в совершении преступления;

2)лицо, в помещении которого производится выемка (ст. 183 УПК РФ). Данный участникуголовногосудопроизводства пользуетсяконституционным правом, исходя из прямогоуказания закона о том, что выемка проводится в порядке, установленном для обыска (ст. 182 УПК РФ). Очевидно, что положения ч. 11 ст. 182 УПК РФ распространяются и на производство выемки. Такой вывод следует из единой сущности этих следственных действий, выражением чего являются сходный процессуальный режим производства, равные гарантии обеспеченияправ личности в ходе производства каждого из названных действий;

3)лицо, предъявляемое для опознания в целях изобличения в совер-

шениипреступления(ст. 193 УПКРФ).Закон,предоставляятолькоопознаваемому право занять любое место, тем самым отделяет его от других лиц. Сам факт предъявления для опознания следует рассматривать как определенное проявление уголовного преследования. При этом необходимо учитывать и субъективное восприятие опознаваемого. В случае ясногоиоднозначного пониманияэтимлицомфакта егоуголовногопреследования появляются основания для получения квалифицированной юридической помощи74;

4)лицо, в помещении (жилище) которого производится осмотр

вцелях изобличения его в совершении преступления (ст. 176 УПКРФ).

В соответствии с ч. 1 указанной статьи осмотр производится в целях обнаруженияследов преступления, выяснения обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела. Вместе с тем осмотр может быть произведен и для изобличения лица в совершении преступления и обнаружения доказательств причастности (например, оружия, наркотических средств). Очевидно, что факт производства осмотра в жилище следует расценивать как проявление уголовного преследования, и производство такого следственного действия существенно стесняет законные интересы лица, в помещении которого производится осмотр. Кроме того, есть определенное сходство в сущности следственных действий (осмотр и обыск). Обыск состоит в отыскании и изъятии предметов и документов, имеющих значение для дела. В рамках осмотра возможно обнаружение

74 Кальницкий В. В. Право свидетеля на защиту. С. 12.

35

и изъятие предметов и документов, которые могут быть направлены на изобличение лица, в помещении которого производится осмотр. Изложенное позволяет говорить о праве указанного лица пользоваться квалифицированной юридической помощью;

5) лицо, подвергнутое личному обыску в помещении, где произво-

дится обыск (ч. 2 ст. 84 УПК РФ). По общему правилу личный обыск производитсяв отношении подозреваемых и обвиняемых. В отношении иных участников личный обыск возможен лишь при наличии оснований, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, способныеиметьзначениедлядела.Фактпроизводства личногообыскаследует рассматривать как проявление уголовного преследования, влекущеговозникновениеправанаполучениеквалифицированнойюридической помощи.

При производстве данных следственных действий75 их участникам должно быть разъяснено право на квалифицированную юридическую помощь и безотлагательно предоставлена возможность обратиться за помощью к адвокату (защитнику).

На основе анализа позиции Конституционного Суда Российской Федерации76, ч. 1 ст. 437 УПК РФ, разъяснения Верховного Суда Российской Федерации77 полагаем, что лицо, в отношении которого ведется производство о применении принудительных мер медицинского характера, такжевправеприбегнутьк юридическойпомощи входеследственного действия, если оно по своему психическому состоянию способно лично участвовать в уголовном судопроизводстве.

75В целях уголовного преследования участников процесса, правовое положение которых детально не определено, могут осуществляться и такие следственные действия, как наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, контроль и запись телефонных и иных переговоров, но в силу их специфики реализация права на получение квалифицированной юридической помощи при производстве этих действий практически невозможна.

76По делу о проверке конституционности ряда положений статей 402, 433, 437, 438, 439, 441, 444 и 445 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации

всвязи с жалобами граждан С. Г. Абламского, О. Б. Лобашовой и В. К. Матвеева : постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 20 ноября 2007 г. № 13-П // Рос. газета. 2007. 28 нояб.

77О практике применения судами принудительных мер медицинского характера : постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 7 апреля 2011 г. № 6 // Там же. 2011. 20 апр.

36

Среди иных участников уголовного судопроизводства правом на получение квалифицированной юридической помощи пользуется свидетель (п. 6 ч. 4 ст. 56, ч. 5 ст. 189 УПК РФ). При этом закон называет толькоодноследственноедействие,припроизводстве которогоучаствует его адвокат, – допрос. Федеральным законом от 4 июля 2003 г. № 92-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Уголовно-процессуальный кодексРоссийской Федерации»78 в ст. 192 УПК РФ введена новаяч. 6, предусматривающая возможность участия адвоката при производстве очной ставки, одним из участников которой является свидетель.

Кроме допроса и очной ставки, другие следственные действия, вкоторых свидетельимеетправопользоватьсяквалифицированнойюридической помощью, в УПК РФ не названы. Исчерпывающий ли это перечень? Возможно ли использовать процессуальную аналогию при производстве других следственных действий сучастием свидетеля и допускать к их производству адвоката?

Анализ литературы позволяет говорить о расширительном подходе к праву свидетеля на квалифицированную юридическую помощь. По мнению Е. А. Попова, в законе необходимо предусмотреть право свидетеля воспользоваться юридической помощью при проверке показаний на месте, получении образцов для сравнительного исследования, назначении и производстве экспертизы, освидетельствовании79. М. Т. Аширбекова, С. В. Жиганов считают, если свидетель явился на проверку показаний на месте с адвокатом, то последний должен быть допущен80. Эту позицию разделяет и С. А. Шейфер, дополняя ее правом адвоката участвовать при производстве освидетельствования свидетеля81. В. Авдеев,И. Воскобойникуказываютна необходимость предоставлениясвидетелю права на участиеадвоката вовсех следственных действиях, производящихся с участием свидетеля82. Наиболее широкого подхода при-

78Рос. газета. 2003. 10–11 июля.

79Попов Е. А. Адвокат как участник уголовного процесса в досудебных стадиях : автореф. дис. … канд. юрид. наук. Краснодар, 2004. С. 9.

80Аширбекова М. Т., Жиганов С. В. К вопросу защиты прав и законных интересов свидетеля // Обеспечение прав и свобод личности в уголовном судопроизводстве : сб. науч. тр. Волгоград, 2003. С. 54.

81Шейфер С. А. Следственные действия. Основания, процессуальный порядок

идоказательственное значение. М., 2004. С. 65, 133.

82Авдеев В., Воскобойник И. Проблемы деятельности адвоката при производстве следственных действий с участием свидетеля // Уголовное право. 2006. № 5. С. 86.

37

держиваетсяН. Р. Мухудинова, полагающая, что право на юридическую помощь распространяетсяна все процессуальные действия, в производствекоторых принимаетучастие свидетель, либодействия, осуществляемые в отношении него83.

22,5% опрошенных нами следователей утверждают, что в УПК РФ прямо названы только допрос и очная ставка как следственные действия, при производстве которых свидетель вправе пользоваться помощью адвоката, что расширительному толкованию не подлежит. 48,0% респондентов считают, что свидетель вправе явиться с адвокатом для производства любого следственного действия, предполагающего дачу показаний (допрос, очная ставка, предъявление для опознания, проверка показаний на месте). По мнению 29,3% участников опроса, свидетель вправе явиться с адвокатом для участия в производстве любого следственного действия безотносительно того, связано ли оно с дачей показаний. 20,0% адвокатов разделяют первую точку зрения, 26,6 – вторую, 53,3% – третью. Анкетирование практических работников, проведенное Н. Р. Мухудиновой, показало, что 87% опрошенных считают возможным участие адвоката во всех следственных и процессуальных действиях с участием свидетеля, 13% полагают, что участие адвоката и свидетеля возможно только при допросе и очной ставке84.

Несмотря на то что УПК РФ напрямую закрепил возможность пользоватьсяюридическойпомощью тольковходедопроса иочнойставки, было бы неправильным в силу прямогодействияст. 48 Конституции РФ отказывать в предоставленииреальной возможности свидетелю воспользоваться данным правом при производстве других следственных действий, осуществляемых в отношении него. Правом на юридическую помощь должно обладать также и лицо, в отношении которого прекращено уголовное преследование, участвующее при производстве следственных действий в качестве свидетеля.

Впроизводство следственных действий вовлекаются и иныелица – эксперты, специалисты, понятые, статисты, переводчик, педагог, психолог. Н. А. Громов, С. А. Курушин полагают, что конституционное положениеоправена квалифицированнуююридическую помощьнераспро-

83Мухудинова Н. Р. Указ. соч. С. 23.

84Мухудинова Н. Р. Адвокат свидетеля, законный представитель несовершеннолетнего свидетеля в российском уголовном судопроизводстве // Адвокатская практика. 2010. № 6. С. 43–44.

38

страняется на понятых, статистов и других «технических» участников следственных действий85.

Однакоформальнов силуст. 48 Конституции РФ они такжеобладают правом на квалифицированную юридическую помощь и могут реализовать его внерамокпроизводства по уголовному делу. Нужна ли квалифицированная юридическая помощь этим лицам в случае выполнения ими своих обязанностей при производствеследственных действий? Во-первых, данные участники не заинтересованы в исходе уголовного дела. Во-вторых, не являются какой-либо стороной в уголовном процес- се.В-третьих, невыступаютв качествеосновных участниковследственных действий. В-четвертых, их главное назначение – служить интересам доказывания либо оказывать содействие в производстве по делу. Вкакой-томереданнымлицамюридическуюпомощьвразъясненииправ и порядка следственного действия должен оказать следователь (дознаватель). Кроме того, организационно достаточно сложно представить ситуацию, когда, например, понятой или переводчик участвует в производстве следственного действия совместно с приглашенным им адвокатом.

Вместе с тем важно обратить внимание на следующее обстоятельство. В уголовном судопроизводстве не предусмотрено такое следственное действие, как допрос понятых, зато есть возможность допроса их в качестве свидетелей, что позволяет им в силу ст. ст. 56 и 189 УПК РФ воспользоваться помощью адвоката. Законом предусмотрена возможность допроса эксперта, специалиста, которые в силу ст. 48 Конституции РФ при производстве данного следственного действия также могут прибегнуть к помощи адвоката, если они считают это необходимым.

Некоторые следственные действия могут осуществляться и в отношении участников судопроизводства, которые не изобличаются в совершении преступления (их процессуальный статусв законе четко неопределен). Производство подобных действий не рассматривается как проявление уголовного преследования. К таким участникам можно отнести: лицо, в помещении (жилище) которого производятся обыск, выемка, осмотр, следственный эксперимент; лицо, предъявляемое для опознания;лицо, подвергнутоеличному обыскув помещении, где производитсяобыск. Возникаетвопрос отом, имеютли данныелица правона получениеквалифицированной юридическойпомощипри производствеследственных действий. В случае проявления властных полномочий органа

85 Громов Н. А., Курушин С. А. Гарантии обеспечения права на защиту обвиняемого в досудебных стадиях по УПК РФ : учеб.-практ. пособие. М., 2005. С. 55.

39

уголовного судопроизводства по применению принуждения (к таким действиям можно отнести и производство следственных действий) эти лица имеют право прибегнуть к квалифицированной юридической помощи, поскольку следственным действием существенно стесняются их права и свободы либо создается реальная угроза такого стеснения. Например, следователь производит выемку или обыск в жилище у лица, котороеприобрелопохищенноеимущество,незнаяегопреступногопроисхождения, но данное лицо не осведомлено о своих правах, порядке следственного действия и считает, что оно нуждается в юридической помощи и желает пригласить адвоката. Следователь должен предоставить возможность реализовать это право.

Необходимостьв оказании квалифицированнойюридической помощипри производствеследственныхдействийконстатируетсясамимнуждающимся вней лицом. Е. А. Поповуказывает, что врядли справедливо отказывать в юридической помощи лицам, которые на момент совершения процессуальных действий и принятия решений не имеют процессуального статуса, но в отношении них ставится вопрос о привлечении к участию на стороне защиты или обвинения86. Опрос следователей показал, что 80,7% респондентов согласны с тем, что любое лицо вправе пользоваться юридической помощью адвоката при производстве любого следственногодействия. 93,3%опрошенных адвокатов такжеподдерживают это мнение.

Таким образом, правом на получение квалифицированной юридической помощи при производствеследственных действий обладает достаточнобольшой кругучастников уголовного судопроизводства.Во-пер- вых, это лица, чье правовое положение прописано очень детально, в законе прямо закреплена возможность пользоваться помощью защитника илипредставителя, чтообусловленозаинтересованностьюв исходедела, отнесением к участникам со стороны защиты или обвинения. Во-вто- рых, эти субъекты хотя и не имеют процессуального интереса в деле, но обладают данным правом при производстве следственных действий в силу указания закона. С учетом позиции Конституционного Суда Российской Федерации право на получение юридической помощи имеют и участники процесса, правовое положение которых детально не описано. Водних случаях наличие права на юридическую помощьобъясняется проявлением уголовного преследования при производстве в отноше-

86 Попов Е. А. Указ. соч. С. 15.

40