Комментарий к Федеральному закону от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (2-е

УДК 347

ББК 67.404

Под редакцией:

Гусевой Татьяны Алексеевны — доктора юридических наук, профессора кафедры «Финансовое и предпринимательское право» Юридического института «Государственный университет-учебно-научно-производственный комплекс», имеет сертификат участника энциклопедии «Ученые России», лауреат конкурса «Лучшая учебная книга». Автор многочисленных работ, в том числе комментариев к федеральным законам, книг «Как начать свой бизнес», «Ликвидация юридических лиц», «Индивидуальный предприниматель: от регистрации до прекращения деятельности» и др.

Рецензент:

Масло Руслан Владиславович — старший государственный налоговый инспектор Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам по Свердловской области.

Авторы:

Гусева Т.А. — д.ю.н., профессор кафедры «Финансовое и предпринимательское право» Юридического института «Государственный университет-учебно-научно-производственный комплекс». Автор многочисленных работ, в том числе комментариев к федеральным законам, книг «Как начать свой бизнес», «Ликвидация юридических лиц», «Индивидуальный предприниматель: от регистрации до прекращения деятельности» и др.

Захарова Н.А. — практикующий юрист, специализирующийся в сфере обязательного страхования, трудового права и права социального обеспечения, недвижимости, жилищных отношений; автор (соавтор) практических пособий, комментариев к законам, в том числе: комментария к Федеральному закону «О некоммерческих организациях»; Закону РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации»; книги «Трудовое право. Учебное пособие для бакалавров» (М., 2014), «Страховое право: учебное пособие для бакалавров» (М., 2014) и др.

Карташова Ю.А. — практикующий юрист, имеет опыт в сфере регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, преимущественно прав на земельные участки, государственную и муниципальную собственность, обременений прав.

Кухаренко Т.А. — юрист, специалист с многолетним опытом оказания комплексных юридических услуг организациям и предпринимателям по вопросам, возникающим в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, внесении изменений в их учредительные документы, а также государственной регистрацией физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей. Автор ряда работ по вопросам гражданского, жилищного, корпоративного, налогового права.

Николаева Е.А. — юрист гражданско-правовой специализации с опытом работы в области предпринимательской деятельности, связанной с юридическим сопровождением в части решения вопросов ликвидации юридических лиц и прекращения деятельности индивидуальных предпринимателей; споров, связанных с отказом в государственной регистрации; автор ряда публикаций.

2

Гусева Т.А., Захарова Н.А., Карташова Ю.А., Кухаренко Т.А., Николаева Е.А. Комментарий к Федеральному закону от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (2-е издание переработанное и дополненное) / под ред. Т.А. Гусевой

© ООО «Ай Пи Эр Медиа», 2015

Настоящее издание представляет собой постатейный комментарий к Федеральному закону от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», в котором с учетом актуальных изменений в законодательстве РФ и действующей судебной практики проанализированы положения, регулирующие отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц и физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, а также в связи с ведением соответствующих государственных реестров.

Комментарий предназначен для широкого круга лиц, в т.ч. руководителей организаций, индивидуальных предпринимателей, бухгалтеров, практикующих юристов и адвокатов, судебных и контролирующих органов.

При подготовке комментария использованы нормативные правовые акты по состоянию на 7 апреля 2015 года.

3

Сокращения:

АПК РФ — Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации ГРН — государственный регистрационный номер

ЕГРИП — Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей ЕГРЮЛ — Единый государственный реестр юридических лиц

Закон — Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

ИП — индивидуальный предприниматель КоАП РФ — Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях

НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации ОГРН — основной государственный регистрационный номер РФ — Российская Федерация ТК РФ — Трудовой кодекс Российской Федерации

УК РФ — Уголовный кодекс Российской Федерации ФЗ «Об акционерных обществах» — Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ

«Об акционерных обществах»

ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» — Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

ФЗ от 21 июля 2014 г. № 241-ФЗ — Федеральный закон от 21 июля 2014 г. № 241-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

ФЗ от 23 июня 2003 г. № 76-ФЗ — Федеральный закон от 23 июня 2003 г. № 76-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц»

ФЗ от 28 июня 2013 г. № 134-ФЗ — Федеральный закон от 28 июня 2013 г. № 134-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям»

ФЗ от 30 марта 2015 г. № 67-ФЗ — Федеральный закон от 30 марта 2015 г. № 67-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

ФЗ от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ — Федеральный закон от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»

ЮЛ — юридическое лицо

4

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ

"О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"

(с изменениями и дополнениями от: 23 июня, 8, 23 декабря 2003 г., 2 ноября 2004 г., 2 июля 2005 г., 5 февраля, 19 июля, 1 декабря 2007 г., 30 апреля, 23 июля, 30 декабря 2008 г., 19 июля, 27 декабря 2009 г., 19 мая, 27 июля, 29 ноября, 23 декабря 2010 г., 1, 18 июля, 3 декабря 2011 г., 1 апреля, 28 июля, 29 декабря 2012 г., 28 июня, 23 июля, 2 ноября, 21 декабря 2013 г., 2 апреля, 5 мая, 21 июля, 29, 31 декабря 2014 г., 30 марта 2015 г.)

Принят Государственной Думой 13 июля 2001 года Одобрен Советом Федерации 20 июля 2001 года

Глава I. Общие положения

Статья 1. Отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом

Настоящий Федеральный закон регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, государственной регистрацией физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и государственной регистрацией при прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, а также в связи с ведением государственных реестров - единого государственного реестра юридических лиц и единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей.

Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее -

государственная регистрация) - акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Законодательство Российской Федерации о государственной регистрации состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, настоящего Федерального закона и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Комментарий к ст. 1

1. Предмет правового регулирования комментируемого Закона носит комплексный характер, поскольку направлен на урегулирование всего массива отношений, связанных с предпринимательской деятельностью в формах, допустимых Законом. В состав предмета правового регулирования входят отношения, связанные с принятием решения учредителями ЮЛ либо физическим лицом, намеренным осуществлять предпринимательскую деятельность. Если применение норм комментируемого Закона в отношении физических лиц всегда обусловлено их намерением осуществлять предпринимательскую деятельность, то в отношении ЮЛ указанный принцип не является определяющим, поскольку государственной регистрации подлежат как коммерческие, так и не коммерческие ЮЛ.

5

всеобщего ознакомления. Отметим, что нормы ГК РФ, регулирующие порядок государственной регистрации юридических лиц, были существенно изменены рядом федеральных законов. Так, например, ст. 51 ГК РФ была изменена ФЗ от 28 июня 2013 г. № 134-ФЗ. Кроме того, ФЗ от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ ввел в гл. 4 ГК РФ новую ст. 50.1, вступившую в силу с 1 сентября 2014 г, которая касается порядка принятия решения об учреждении ЮЛ;

2)комментируемый Закон, который является актом специального регулирования и отражает процедуру государственной регистрации с учетом особенностей отдельных субъектов;

3)издаваемые в соответствии с комментируемым Законом иные нормативные правовые акты РФ. К числу таких актов могут быть отнесены, например, приказ Минфина России от 23 ноября 2011 г. № 157н «Об утверждении Порядка ведения Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей и предоставления содержащихся в нем сведений и документов», приказ Минфина России от 23 ноября 2011 г. № 158н «Об утверждении Порядка ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений и документов». Отметим также приказ ФНС России от 23 мая 2014 г. № ММВ-7- 14/292@ «Об утверждении форм и формата сообщений банка налоговому органу об открытии или

озакрытии счета, вклада (депозита), об изменении реквизитов счета, вклада (депозита) организации, индивидуального предпринимателя, физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, о предоставлении права или прекращении права организации, индивидуального предпринимателя использовать корпоративные электронные средства платежа для переводов электронных денежных средств, а также об изменении реквизитов корпоративного электронного средства платежа», приказ ФНС России от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств».

Таким образом, указанная категория может охватывать собой все подзаконные нормативные акты от указов Президента РФ до актов министерств и ведомств, которые относятся и к числу актов общего регулирования, и к числу специальных нормативных актов, направленных на урегулирование отдельных отношений в сфере государственной регистрации ЮЛ и ИП.

Статья 2. Орган, осуществляющий государственную регистрацию

Государственная регистрация осуществляется уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, в том числе его территориальными органами (далее - регистрирующий орган).

Комментарий к ст. 2

1. Комментируемая статья в редакции ФЗ от 21 июля 2014 г. № 241-ФЗ определяет, что государственная регистрация осуществляется уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, в том числе его территориальными органами (далее — регистрирующий орган).

Таким органом по состоянию на 1 апреля 2015 г. является Федеральная налоговая служба (ФНС России). В Положении Федеральной налоговой службе, утв. постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. № 506, в частности, закреплено (абз. 2 п. 1), что ФНС России — уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий государственную

7

регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств.

Федеральная налоговая служба находится в ведении Министерства финансов Российской Федерации. Федеральная налоговая служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления и государственными внебюджетными фондами, общественными объединениями и иными организациями.

Федеральная налоговая служба и ее территориальные органы являются юридическими лицами, имеют бланк и печать с изображением Государственного герба Российской Федерации и со своим наименованием, иные печати, штампы и бланки установленного образца, а также счета, открываемые в соответствии с законодательством Российской Федерации. Финансирование расходов на содержание центрального аппарата и территориальных органов Федеральной налоговой службы осуществляется за счет средств, предусмотренных в федеральном бюджете.

Все основные полномочия ФНС России, связанные с государственной регистрацией ЮЛ и ИП, регламентированы в комментируемом Законе, а также принятых в целях реализации отдельных его предписаний соответствующих подзаконных актах (см., например, приказ Минфина РФ от 22 июня 2012 г. № 87н «Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральной налоговой службой государственной услуги по государственной регистрации юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств» и др.).

2. Положения комментируемой статьи предусматривают возложение полномочий по государственной регистрации ЮЛ и ИП на федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на это Правительством РФ. Однако в отношении государственной регистрации некоммерческих ЮЛ соответствующие полномочия возложены на другой орган — Министерство юстиции РФ (Минюст России), руководство деятельностью которого осуществляет Президент РФ.

Минюст России, как это следует из Положения о Министерстве юстиции Российской Федерации (далее по тексту комментируемой статьи — Положение), утв. Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. № 1313, является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим, в том числе, функции по регистрации некоммерческих организаций, включая отделения международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций, политические партии, иные общественные объединения и религиозные организации (абз. 1 п. 1).

Обратим внимание, что подп. 5 п. 3 указанного Положения организация деятельности по государственной регистрации некоммерческих организаций, в том числе отделений международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций, общественных объединений, политических партий и религиозных организаций, отнесена к числу одной из шести основных задач Минюста России.

В целях реализации данной задачи Минюст России осуществляет в том числе следующие функции:

1) утверждает форму свидетельства о государственной регистрации некоммерческой организации, форму уведомления о создании на территории Российской Федерации филиала или представительства международной организации, иностранной некоммерческой неправительственной организации, форму уведомления об изменении сведений, содержащихся в уведомлении о создании на территории Российской Федерации филиала или представительства международной организации, иностранной некоммерческой неправительственной организации

8

или в прилагаемых к нему документах, форму выписки из реестра филиалов и представительств международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций (подп. 30.1 п. 7 Положения) (см. приказ Минюста РФ от 3 августа 2009 г. № 244 «Об утверждении формы свидетельства о государственной регистрации некоммерческой организации», приказ Минюста РФ от 28 июня 2012 г. № 122 «Об утверждении Административного регламента предоставления Министерством юстиции Российской Федерации государственной услуги по принятию решения о регистрации представительств иностранных религиозных организаций и внесении сведений о филиалах и представительствах международных организаций, иностранных некоммерческих неправительственных организаций в реестр филиалов и представительств международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций»);

2)по согласованию с Министерством финансов РФ утверждает формы документов, используемых при государственной регистрации некоммерческих организаций, утверждение которых не отнесено федеральными законами к компетенции Правительства РФ (подп. 30.2 п. 7 Положения);

3)принимает в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, решения

огосударственной регистрации некоммерческих организаций, в том числе отделений международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций, общественных объединений, политических партий, торгово-промышленных палат, религиозных организаций, иных юридических лиц, о внесении казачьих обществ в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, а также о регистрации представительств иностранных религиозных организаций, внесении сведений о филиалах и представительствах международных организаций, иностранных некоммерческих неправительственных организаций в реестр филиалов и представительств международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций (подп. 30.7 п. 7 Положения) (см. Административный регламент предоставления Минюстом России государственной услуги по принятию решения о регистрации представительств иностранных религиозных организаций и внесении сведений о филиалах и представительствах международных организаций, иностранных некоммерческих неправительственных организаций в реестр филиалов и представительств международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций, утвержденный приказом Минюста России от 28 июня 2012 г. № 122; Административный регламент предоставления Минюстом РФ государственной услуги по принятию решения о государственной регистрации некоммерческих организаций, утвержденный приказом Минюста РФ от 30 декабря

2011 г. № 455);

4)выдает зарегистрированной некоммерческой организации свидетельство о внесении записи в единый государственный реестр юридических лиц, полученное от федерального органа исполнительной власти, уполномоченного осуществлять государственную регистрацию юридических лиц, а также свидетельство о государственной регистрации некоммерческой организации (подп. 30.8 п. 7 Положения) (см. приказ Минюста РФ от 3 августа 2009 г. № 244 «Об утверждении формы свидетельства о государственной регистрации некоммерческой организации») и др.

При определении форм документов, представляемых в Минюст России и его территориальные органы для государственной регистрации некоммерческих организаций, следует руководствоваться приказом Минюста России от 7 мая 2013 г. № 68, который определяет, что для государственной регистрации некоммерческих организаций, принятие решений о государственной регистрации которых отнесено к компетенции Министерства юстиции РФ и его территориальных

9

органов, а также для внесения изменений в сведения ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в их учредительные документы, используются формы документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, утвержденные приказом Федеральной налоговой службы от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств».

Из этого следует, что форма заявления о государственной регистрации ЮЛ при его создании (внесении изменений, о которых указано выше) одинакова и для коммерческих, и для некоммерческих организаций. При этом взаимодействие Минюста России и ФНС России по вопросам государственной регистрации некоммерческой организации осуществляется в установленном им порядке (см. приказ Минюста РФ от 12 ноября 2010 г. № 343 «О порядке взаимодействия Министерства юстиции Российской Федерации с Федеральной налоговой службой по вопросам государственной регистрации некоммерческих организаций»).

Статья 3. Государственная пошлина за государственную регистрацию

За государственную регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах.

Комментарий к ст. 3

Государственная пошлина — сбор, взимаемый с лиц при их обращении в государственные органы, органы местного самоуправления, иные органы и (или) к должностным лицам, которые уполномочены в соответствии с законодательными актами РФ, законодательными актами субъектов РФ и нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, за совершением в отношении этих лиц юридически значимых действий (см. п. 1 ст. 333.16 НК РФ).

Действующие нормативные акты о порядке предоставления государственных и муниципальных услуг предусматривают в качестве общего правила предоставление их на безвозмездной основе. Госпошлина может взиматься лишь при наличии прямого предписания закона, которым в данном случае являются предписания комментируемой статьи. При этом госпошлина может взиматься лишь за совершение тех юридически значимых действий, в отношении которых она предусмотрена соответствующим нормативным актом.

Государственная пошлина подлежит уплате до начала регистрационных действий, т.е. носит предварительный характер. Поскольку совершение регистрационных действий относится к компетенции уполномоченного органа государственной власти, то соответствующие средства госпошлины подлежат перечислению в бюджет. Оплата в данном случае производится непосредственно от физического лица, которое указано в платежном документе. Порядок, размер и основания взимания государственной пошлины устанавливаются гл. 25.3 НК РФ. Размеры государственной пошлины за государственную регистрацию, а также за совершение прочих юридически значимых действий определяются ст. 333.33 НК РФ. По состоянию на 1 апреля 2015 г. они составляют:

1) за государственную регистрацию ЮЛ, за исключением государственной регистрации ликвидации юридических лиц, государственной регистрации политических партий и

10