Комментарий к Федеральному закону от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (2-е

Увеличение срока принятия решения позволяет заявителю устранить выявленные недочеты до момента принятия решения об оставлении жалобы без рассмотрения, что позволяет органу рассмотреть ее в общем порядке с принятием решения. Своевременность устранения выявленных нарушений позволяет заявителю избежать повторного обращения в данной жалобой, а соответственно сократить финансовые и временные затраты.

Принимая любое решение по жалобе, уполномоченный орган обязан уведомить о нем заявителя. В случае оставления жалобы без рассмотрения факт уведомления имеет принципиальное значение, поскольку связан с необходимостью внесения исправлений в жалобу

— устранения оснований оставления ее без рассмотрения в кратчайшие сроки. В целях обеспечения прав и законных интересов заявителя Закон предусматривает максимально короткий срок для уведомления заявителя о принято решении — трех дней с момента принятия решения. Отсутствие специального указания свидетельствует о том, что речь в данном случае идет о календарных днях. Следует обратить внимание, что любое решение уполномоченного органа, а также обращения заявителя должны быть направлены второй стороне в той же форме, которая предусмотрена для жалобы, т.е. в простой письменной форме. Соблюдение письменной формы для решений уполномоченного органа имеет принципиальное значение, поскольку деятельность органа государственной власти во всех случаях должна быть облечена в письменную форму, а также письменная форма способствует формированию доказательственной базы надлежащего исполнения уполномоченным органом возложенных не него обязанностей, в том числе по уведомлению заявителя о процессуальных аспектах рассмотрения поданной им жалобы.

3. Перечень оснований оставления жалобы без рассмотрения включает в себя совокупность устранимых обстоятельств, т.е. таких, которые могут быть устранены заявителем в короткие сроки посредством соблюдения установленных Законом требований к оформлению жалобы. Устранимый характер оснований оставления жалобы без рассмотрения свидетельствует о возможности повторного обращения заявителя с данной жалобой при условии корректировки ее содержания в соответствии с требованиями уполномоченного органа, изложенными в уведомлении об оставлении жалобы без рассмотрения. Следует обратить внимание, что специального срока для повторного обращения Закон не устанавливает, т.е. устранение нарушений должно быть произведено в общий срок, определенный для обжалования решения регистрирующего органа.

Статья 25.6. Рассмотрение жалобы

1.В ходе рассмотрения жалобы лицо, подавшее эту жалобу, до принятия по ней решения вправе представить дополнительные документы, подтверждающие его доводы.

2.Вышестоящий регистрирующий орган или федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в соответствии со статьей 2 настоящего Федерального закона, без участия лица, подавшего жалобу, рассматривает жалобу, документы, подтверждающие доводы лица, подавшего жалобу, дополнительные документы, представленные в ходе рассмотрения жалобы, материалы, представленные регистрирующим органом.

3.По результатам рассмотрения жалобы вышестоящий регистрирующий орган или федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в соответствии со статьей 2 настоящего Федерального закона, принимает одно из следующих решений:

а) об отмене решения регистрирующего органа; б) об оставлении жалобы без удовлетворения.

151

4.Решение по жалобе принимается вышестоящим регистрирующим органом или федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в соответствии со статьей 2 настоящего Федерального закона, в течение пятнадцати рабочих дней со дня ее получения в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Указанный срок может быть продлен руководителем (заместителем руководителя) вышестоящего регистрирующего органа или федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в соответствии со статьей 2 настоящего Федерального закона, для получения от нижестоящего регистрирующего органа документов (информации), необходимых для рассмотрения жалобы, или при представлении лицом, подавшим жалобу, дополнительных документов, но не более чем на десять рабочих дней.

Решение руководителя (заместителя руководителя) вышестоящего регистрирующего органа или федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в соответствии со статьей 2 настоящего Федерального закона, о продлении срока рассмотрения жалобы вручается или направляется лицу, подавшему жалобу, в течение трех рабочих дней со дня принятия этого решения.

Решение вышестоящего регистрирующего органа или федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в соответствии со статьей 2 настоящего Федерального закона, по результатам рассмотрения жалобы вручается или направляется лицу, подавшему жалобу, а также направляется в регистрирующий орган не позднее следующего дня со дня принятия этого решения.

5.В случае отмены решения регистрирующего органа об отказе в государственной регистрации регистрирующий орган обязан вынести решение по документам, представленным для государственной регистрации, в срок не более чем пять рабочих дней со дня получения решения вышестоящего регистрирующего органа или федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в соответствии со статьей 2 настоящего Федерального закона.

В случае, если принятие решения о государственной регистрации на момент вынесения решения по результатам рассмотрения жалобы противоречит записям, внесенным в единый государственный реестр юридических лиц или единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей после даты принятия решения об отказе в государственной регистрации, но до даты принятия решения по результатам рассмотрения жалобы, выносится решение об отказе в государственной регистрации.

В случае отмены решения регистрирующего органа о государственной регистрации регистрирующий орган обязан внести соответствующую запись в срок не более чем пять рабочих дней со дня получения решения вышестоящего регистрирующего органа или федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в соответствии со статьей 2 настоящего Федерального закона.

Комментарий к ст. 25.6

1.Основным этапом процедуры обжалования выступает рассмотрение жалобы по существу

ивынесение решения уполномоченного органа по ней. Следует заметить, что на заявителя возлагается обязанность доказывания своей позиций, обоснование своих доводов, как в рамках самой жалобы, так и посредством представления документов, подтверждающих его доводы. В этой связи заявителю гарантируется возможность представления дополнительных документов в течение всего периода рассмотрения жалобы до принятия решения по ней. Представление документов осуществляется в общем порядке, установленном Законом для подачи жалобы. При этом копи документов должны быть заверены надлежащим образом: иметь отметку «копия верна», заверенную подписью и печатью заявителя. Дополнительные документы, которые заявитель считает необходимым направить в уполномоченный орган подлежат описи и вместе с сопроводительным письмом передаются в орган, рассматривающий жалобу:

непосредственно самим заявителем или его представителем;

152

почтовым отправлением в форме, позволяющей подтвердить факт получения такой корреспонденции;

в электронной форме с использованием сети «Интернет», портала государственных и муниципальных услуг, а также иных электронных сервисов и ресурсов.

При представлении дополнительных документов заявитель, как правило, выбирает туже форму взаимодействия с уполномоченным органом, что и при подаче жалобы, т.е., если жалобы направлялась в электронной форме, то и дополнительные документы передаются аналогичным способом с использованием того же ресурса, что не препятствует использованию иных средств передачи документов.

Особенностью административной процедуры обжалования выступает вынесение решения уполномоченным органом на основании представленных сторонами документов и иных доказательств, т.е. без вызова сторон, что характерно для судебной формы защиты прав. Обжалование решения регистрирующего органа не является исключением из общего правила. Жалоба также рассматривается уполномоченным органом исключительно на основании имеющихся данных, что лишает стороны возможности доказывать и подтверждать свои доводы непосредственно в процессе рассмотрения жалобы. Исключение возможности личного участия в административной процедуре требует от заявителя детального изложения всех своих доводов, пояснений в документарной форме. В этой связи в процессе рассмотрения жалобы уполномоченный орган исследует все представленные материалы в их совокупности. Выводы органа строятся исключительно на таких материалах. В качестве исследовательской базы уполномоченным органом используются:

документы, подтверждающие доводы лица, подавшего жалобу, т.е. документы, представленные заявителем одновременно с жалобой в обоснование своих доводов, а также дополнительные документы, представленные им в процессе рассмотрения жалобы. Одновременно заявитель может ссылаться и на документы и сведения, содержащиеся в регистрационном деле ЮЛ (ИП), которое истребуется вышестоящим органом (направляется регистрирующим органом) при подаче жалобы. Таким образом, уполномоченный орган учитывает лишь те обстоятельства и доводы, которые могут быть подтверждены документами, имеющимися в его распоряжение. Закон не предусматривает обязанности данного органа истребовать иные документы, подтверждающие или опровергающие позицию заявителя;

материалы, представленные регистрирующим органом, объединяющие в себе материалы регистрационного дела. Нормы комментируемого Закона не предусматривают обязанности регистрирующего органа предоставлять какие-либо иные документы, кроме материалов регистрационного дела.

2. Результатом рассмотрения жалобы выступает решение вышестоящего органа по существу требований заявителя. Причем деятельность органа государственной власти четко регламентирована Законом, который определяет виды решений, выносимых по результатам рассмотрения жалобы:

1) об отмене решения регистрирующего органа — таким решением вышестоящая инстанция признает обоснованность доводов заявителя и незаконность вынесенного регистрирующим органом решения. Принятие такого акта вышестоящим органом влечет за собой ряд специальных правовых последствий, в том числе обязанность регистрирующего органа произвести государственную регистрацию, если ранее в ней было отказано, либо отменяет ранее произведенную регистрацию. Следует заметить, что не всегда принятие данного решения порождает те последствия, на которые рассчитывает заявитель. Исходя из практики судебного

153

обжалования, которое до недавнего времени выступало в качестве единственно возможного, отмена решения об отказе в государственной регистрации юридического лица обязывала регистрирующий орган произвести его регистрацию. В тоже время вынесение решения об отказе вынуждало заявителя обращаться повторно в регистрирующий орган с заявлением о государственной регистрации. В результате обжалования заявитель получал два идентичных юридических лица, в которых у него нет потребности, что влекло за собой необходимость ликвидации одного из них или преобразования обоих. В качестве специального правового последствия в случае отмены решения об отказе в государственной регистрации Закон рассматривает необходимость принятия регистрирующим органом решения по документам, представленным для государственной регистрации. Порядок принятия определяется по общим правилам. Нормы п. 5 комментируемой статьи в этой части дублируют общие предписания Закона, устанавливающие порядок государственной регистрации ЮЛ (ИП). Аналогичное правило действует и в случае отмены решения регистрирующего органа о государственной регистрации — орган обязан внести запись о признании недействительной ранее внесенной записи о государственной регистрации. Указанная обязанность реализуется в общем порядке, в котором осуществляется государственная регистрация ЮЛ (ИП) с применением общих сроков, не превышающих пяти рабочих дней со дня получения решения, принятого по жалобе;

2) об оставлении жалобы без удовлетворения, а решения регистрирующего органа без изменения. Вынесение данного решения свидетельствует о необоснованности доводов заявителя и законных выводах регистрирующего органа. Вышестоящая инстанция в данном случае подтверждает законность ранее вынесенного решения, что не исключает возможности дальнейшего обжалования заявителем указанного решения, в том числе и в суд.

3. Любое из указанных выше решений должно быть принято уполномоченным органом в течение пятнадцати рабочих дней с момента получения жалобы. Установление такого срока призвано способствовать всестороннему и полному исследованию представленных заявителем документов и доказательств, а также запросу регистрационного дела в органе, решение которого обжалуется. Применение указанного срока носит императивно-диспозитивный характер, поскольку он рассматривается как общий срок для принятия решения, но может быть изменен по решению уполномоченного должностного лица. Право продления установленного срока предоставлено исключительно руководителю (заместителю руководителя) вышестоящего регистрирующего органа или ФНС РФ. Продление общего срока допускается в качестве исключительного случая при возникновении необходимости истребования дополнительных документов, в частности, для получения информации и документов от регистрирующего органа, а также для предоставления дополнительных документов заявителем. Продление срока может быть произведено только при условии, что без предоставления указанных документов невозможно вынесение легитимного решения по жалобе, т.е. их отсутствие препятствует всестороннему и полному исследованию обстоятельств дела. Следует обратить внимание, что максимальное продление допускается не более, чем на десять рабочих дней. Руководитель органа, рассматривающего жалобу, определяет на какой срок может быть продлено производство по ней с учетом всех обстоятельств дела, в связи с чем срок продления может быть как минимальным, так и максимальным. При наличии возможности уполномоченного органа решение по жалобе может быть им вынесено и до истечения установленного срока продления.

На любое решение уполномоченного органа, принимаемое им в отношении жалобы, распространяются общие правила о необходимости уведомления участников данного разбирательства о его сущности. Порядок уведомления заявителя о принятом решении различается по срокам его направления:

154

решение по существу жалобы должно быть направлено заявителю не позднее следующего дня со дня принятия решения — минимальный срок, гарантирующий заявителю возможность дальнейшего обжалования такого решения в случае несогласия с ним. Применение минимального срока обусловлено также и тем фактом, что решение в данном случае является завершающим этапом процедуры обжалования;

решение о продлении срока должно быть направлено заявителю в течение трех рабочих дней со дня его принятия. Данное решение носит процессуальный характер и призвано регламентировать порядок рассмотрения жалобы по существу, в связи с чем такое решение продлевает период рассмотрения жалобы, не создавая при этом правопрекращающего юридического факта.

4. Специальные требования Закон предусматривает в случае, если принятие решения о государственной регистрации на момент вынесения решения по жалобе противоречит внесенным

вЕГРЮЛ (ЕГРИП) записям. Указанное требование охватывает собой лишь те записи, которые были произведены с моменты принятия решения об отказе в государственной регистрации до принятия решения по жалобе. Сам факт отказа в государственной регистрации и обжалование такого решения никоим образом не изменяет правосубъектности ЮЛ (ИП), т.е. не влияет на правомочия учредителей ЮЛ или индивидуального предпринимателя в части принятия решения об изменении правового статуса соответствующего субъекта и внесении таких изменений в Реестр. В подобной ситуации на момент принятия решения по жалобе могут быть внесены существенные изменения, в силу которых государственная регистрация, в которой ранее было отказано противоречит иным записям. Например, отказ в государственной регистрации увеличения уставного капитала ООО за счет вклада третьего лица не может быть реализован в последующем в случае выхода одного или нескольких участников, поскольку ранее представленные документы для государственной регистрации предполагают изменение долей каждого из участников таким образом, что часть доли причитается и на лиц, утративших соответствующее право в связи с их выходом. Противоречащей будет и государственная регистрация изменения юридического адреса в случае, если после вынесения решения об отказе в государственной регистрации он был изменен последующим решением общего собрания участников данного ЮЛ.

Таким образом, принимая решение по жалобе, уполномоченный орган должен оценить не только обоснованность доводов заявителя, но и возможность реализации соответствующего вида государственной регистрации с учетом ее соответствия сведениям, отраженным в ЕГРЮЛ (ЕГРИП) на момент вынесения решения по жалобе.

Глава IX. Переходные и заключительные положения

Статья 26. Переходные положения

1.Регистрационные дела о зарегистрированных ранее юридических лицах, хранящиеся в органах, осуществлявших государственную регистрацию юридических лиц до введения в действие настоящего Федерального закона, являются частью федерального информационного ресурса.

2.Порядок и сроки передачи регистрирующему органу указанных регистрационных дел устанавливаются Правительством Российской Федерации.

3.Уполномоченное лицо юридического лица, зарегистрированного до вступления в силу настоящего Федерального закона, обязано в течение шести месяцев со дня вступления в силу настоящего Федерального

155

закона представить в регистрирующий орган сведения, предусмотренные подпунктами "а" - "д", "л" пункта 1 статьи 5 настоящего Федерального закона.

Невыполнение указанного требования является основанием для исключения такого юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом в отношении исключения недействующих юридических лиц.

4. В случае использования олимпийской и (или) паралимпийской символики в наименовании юридического лица, его фирменном наименовании при государственной регистрации создаваемого юридического лица, в том числе путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), а также при государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган помимо документов, предусмотренных статьями 12, 14 или 17 настоящего Федерального закона, представляется соответствующий договор с Международным олимпийским комитетом и (или) Международным паралимпийским комитетом или уполномоченными ими организациями.

Комментарий к ст. 26

1.В п. 1 комментируемой статьи законодатель установил, что для введение в действие комментируемого Закона, то есть, до 1 июля 2002 года, регистрационные дела о зарегистрированных ранее ЮЛ, хранящиеся в органах, осуществлявших государственную регистрацию ЮЛ, являлись частью федерального информационного ресурса.

В дополнении к этим положениям п. 2 ФЗ от 23 июня 2003 г. № 76-ФЗ (см. ст. 2) определил, что документы о зарегистрированных ранее ИП, хранящиеся в органах, осуществлявших государственную регистрацию физических лиц в качестве ИП до 1 января 2004 года, являются частью федерального информационного ресурса и подлежат передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, до 1 января 2005 года в порядке, установленном Правительством РФ.

2.Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 441 были утверждены порядок и сроки передачи регистрационных дел зарегистрированных ранее ЮЛ, хранящихся в органах, осуществлявших государственную регистрацию ЮЛ до введения в действие комментируемого Закона. Указанный документ определил общие принципы взаимодействия органов, осуществлявших государственную регистрацию ЮЛ до введения в действие комментируемого Закона и территориальных органов федерального органа исполнительной власти, уполномоченного осуществлять государственную регистрацию ЮЛ, — управлений Министерства РФ по налогам и сборам по субъектам РФ и инспекций Министерства РФ по налогам и сборам.

Также отметим, что в силу предписания ст. 2 ФЗ от 23 июня 2003 г. № 76-ФЗ было принято постановление Правительства РФ от 9 октября 2003 г. № 617 «Об утверждении Правил передачи документов об индивидуальных предпринимателях, зарегистрированных до 1 января 2004 г.».

3.Все ЮЛ, зарегистрированные до 1 июля 2002 года, должны были в течение шести месяцев со дня вступления в силу комментируемого Закона пройти так называемую «перерегистрацию» путем подачи в регистрирующий орган сведений, предусмотренных подп. «а»-«д», «л» п. 1 ст. 5 комментируемого Закона. В силу п. 3 комментируемой статьи ЮЛ, не прошедшие «перерегистрацию» до 31 декабря 2002 года, исключались из ЕГРЮЛ как недействующие.

Аналогичное требование о «перерегистрации» содержалось и в отношении ИП, только предусмотрено оно было нормами ФЗ от 23 июня 2003 г. № 76-ФЗ. Согласно ст. 3 указанного закона физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя до

156

вступления в силу этого закона, до 1 января 2005 года было обязано представить в регистрирующий орган по месту своего жительства ряд обязательных документов.

В случае неисполнения физическим лицом, зарегистрированным в качестве ИП до вступления в силу указанного закона, предусмотренной обязанности о предоставлении необходимых документов, государственная регистрация данного лица в качестве индивидуального предпринимателя с 1 января 2005 года утрачивала силу. При этом данное лицо после указанной даты было вправе зарегистрироваться (уже заново) в качестве индивидуального предпринимателя в порядке, установленном комментируемом Законом (см. по этому вопросу также письмо ФНС РФ от 8 ноября 2005 г. № ЧД-6-09/940@).

4. Ведение п. 4 в комментируемый Закон было обусловлено принятием Федерального закона от 1 декабря 2007 г. № 310-ФЗ «Об организации и о проведении ХХII Олимпийских зимних игр и XI Паралимпийских зимних игр 2014 года в городе Сочи, развитии города Сочи как горноклиматического курорта и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». В связи с этим было закреплено требование о том, что ЮЛ, намеревающиеся использовать в своем наименовании (также фирменном наименовании) олимпийскую и (или) паралимпийскую символику, помимо документов, предусмотренных ст. 12, 14 или 17 комментируемого Закона, должны также предоставить соответствующий договор с Международным олимпийским комитетом и (или) Международным паралимпийским комитетом или уполномоченными ими организациями.

Статья 27. Введение настоящего Федерального закона в действие

1.Ввести настоящий Федеральный закон в действие с 1 июля 2002 года, за исключением пункта 2 настоящей статьи, который вводится в действие со дня официального опубликования настоящего Федерального закона.

2.Правительству Российской Федерации со дня официального опубликования настоящего Федерального закона и до его введения в действие принять нормативные правовые акты, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

3.Президенту Российской Федерации и Правительству Российской Федерации привести свои нормативные правовые акты в соответствие с настоящим Федеральным законом.

Комментарий к ст. 27

1.Пункт 1 комментируемой статьи установил порядок вступления в силу комментируемого Закона. Закон вступил в силу с 1 июля 2002 года. При этом п. 2 комментируемой статьи вступил в силу со дня официального опубликования Закона. Текст комментируемого Закона был опубликован в «Российской газете» от 10 августа 2001 г. № 153, в «Парламентской газете» от 14 августа 2001 г., г. № 152-153, в Собрании законодательства Российской Федерации от 13 августа 2001 г., г. № 33 (Часть I), ст. 3431. Таким образом, датой вступления в силу п. 2 комментируемого Закона явилось 10 августа 2001 года.

2.В силу п. 2 комментируемой статьи Правительству РФ было предписано принять нормативные правовые акты, предусмотренные комментируемым Законом. Правительством РФ, в частности, были приняты следующие акты:

157

постановление Правительства РФ от 16 апреля 2011 г. № 285 «Об утверждении перечня видов предпринимательской деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних, при осуществлении которых физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, представляется справка в регистрирующий орган о наличии (об отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям»;

постановление Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. № 110 «О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;

постановление Правительства РФ от 15 апреля 2006 г. № 212 «О мерах по реализации отдельных положений Федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций»;

постановление Правительства РФ от 9 октября 2003 г. № 617 «Об утверждении Правил передачи документов об индивидуальных предпринимателях, зарегистрированных до 1 января

2004 г.»;

постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 441 «Об утверждении порядка и сроков передачи регистрационных дел зарегистрированных ранее юридических лиц, хранящихся в органах, осуществлявших государственную регистрацию юридических лиц до введения в действие Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц»;

постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319 «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей».

3. Пунктом 3 комментируемой статьи Президенту РФ и Правительству РФ предписывалось привести свои нормативные правовые акты в соответствие с комментируемым Законом. Во исполнении этого был издан Указ Президента РФ от 21 октября 2002 г. № 1209 «О приведении актов Президента РСФСР и Президента Российской Федерации в соответствие с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц».

158