Комментарий к Федеральному закону от 7 декабря 2011 г. № 414-ФЗ «О центральном депозитарии»

Под редакцией Н.В. Елизаровой

Е.Г. Шадрина

КОММЕНТАРИЙ К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ ОТ 7 ДЕКАБРЯ 2011 Г. № 414-ФЗ

«О ЦЕНТРАЛЬНОМ ДЕПОЗИТАРИИ»

2013

УДК 34

ББК 67.402

Под редакцией:

Елизаровой Н.В. — к.ю.н., зав. кафедрой финансово-правовых дисциплин и дисциплин имущественно-земельного цикла Московского финансово-юридического университета, доцент кафедры философии и права МГАУ им. В.П. Горячкина, тьютор Московского института экономики, менеджмента и права (Университета), практикующий юрист, специалист по вопросам выпуска, размещения и обращения ценных бумаг, преподает дисциплины «Финансовое право», «Хозяйственное право», «Правовое регулирование рынка ценных бумаг», «Гражданское право», автор более 70 публикаций.

Автор:

Шадрина Елена Геннадьевна — практикующий юрист гражданско-правовой специализации; сфера профессиональных интересов затрагивает вопросы регулирования деятельности кредитных организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг, инвестиционной деятельности; имеет опыт преподавания гражданского, международного частного, банковского и финансового права, права промышленной собственности; участник многочисленных международных и всероссийских научно-практических конференций, в том числе: V научно-практической конференции «Россия-Запад: прошлое, настоящее и перспективы развития», февраль 2009 г. (подготовка статьи на тему «Современное состояние правого регулирования инвестиций в странах СНГ (сравнительный анализ)»; автор ряда статей: «Региональная инвестиционная политика и экономическая безопасность государства»; «Правовой аспект соотношения экономической и инвестиционной безопасности на примере Краснодарского края»; «Правовое регулирование привлечения иностранных инвестиций и экономическая безопасность страны»; «Перспективы и особенности привлечения иностранных инвестиций в Россию (правовой аспект)» и др.

© ООО «Ай Пи Эр Медиа», 2013

Настоящее издание представляет собой постатейный комментарий к Федеральному закону от 7 декабря 2011 г. № 414-ФЗ «О центральном депозитарии», устанавливающему особенности правового положения и деятельности центрального депозитария, порядок присвоения ему статуса центрального депозитария, а также особенности государственного контроля и надзора за деятельностью центрального депозитария. В комментарии проанализированы нормы закона во взаимосвязи со смежными законодательными актами, регулирующими сферу рынка ценных бумаг, деятельность акционерных обществ и др., а также подзаконными актами, принятыми в области функционирования финансовых рынков, что позволяет наиболее полно раскрыть все положения рассматриваемого Закона и наиболее эффективно использовать его в практической деятельности.

Издание рассчитано преимущественно на целевую аудиторию, чья деятельность в той или иной степени соприкасается со сферой применения комментируемого закона: работников кредитный организаций; владельцев и специалистов паевых инвестиционных фондов, акционерных инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов; профессиональных участников рынка ценных бумаг; организаторов торговли и клиринговых организаций, а также иных заинтересованных лиц.

При подготовке комментария использованы нормативные правовые акты по состоянию на 1 марта 2013 года.

2

Сокращения:

ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации Закон - Федеральный закон от 7 декабря 2011 г. № 414-ФЗ «О центральном депозитарии»

Закон о банках и банковской деятельности - Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. №

395-1 «О банках и банковской деятельности» Закон о Банке России – Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном

банке Российской Федерации (Банке России)

Закон о клиринге и клиринговой деятельности - Федеральный закона от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности»

Закон о коммерческой тайне - Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»

Закон о муниципальной службе РФ - Федеральный закон от 2 марта 2007 г. № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации»

Закон о негосударственных пенсионных фондах - Федеральный закон от 7 мая 1998 г. №

75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах» Закон о регистрации юридических лиц – Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ

«О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» Закон о рынке ценных бумаг - Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке

ценных бумаг»

Закон о системе государственной службы РФ - Федеральный закон от 27 мая 2003 г. № 58-

ФЗ «О системе государственной службы Российской Федерации» Закон об акционерных обществах - Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об

акционерных обществах» Закон об инвестиционных фондах - Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об

инвестиционных фондах» Закон об организованных торгах - Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. № 325-ФЗ «Об

организованных торгах»

Закона о государственной тайне - Закон РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-I «О государственной тайне»

КоАП РФ – Кодекс российской Федерации об административных правонарушениях НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации

Положение о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг - Положение о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утв. приказом ФСФР от 20.07.2010 № 10-49/пз-н

Порядок присвоения статуса центрального депозитария - Порядок присвоения статуса центрального депозитария, утв. приказом Министерства финансов РФ от 13 апреля 2012 г. № 46н

УК РФ – Уголовный кодекс Российской Федерации

ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» - Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»

3

ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» -

Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»

ФЗ «Об электронной подписи» - Федеральный закон от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи»

ФЗ «Об электронной цифровой подписи» - Федеральный закон от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи»

4

Основными недостатками российской системы учета прав на ценные бумаги являются: высокая степень рисков, связанных с осуществлением учета прав на ценные бумаги;

высокая степень раздробленности (фрагментации) существующей Инфраструктуры российского фондового рынка;

низкая степень приспособленности российской учетной системы к зарубежным системам учета прав на ценные бумаги и системе международных расчетов.

В результате российская учетная система не обеспечивает надежной защиты прав собственности на ценные бумаги, создает риски неисполнения или несвоевременного исполнения сделок с ценными бумагами, повышает издержки и препятствует справедливому ценообразованию.

Неприспособленность российской системы учета прав на ценные бумаги к основным моделям учета прав на ценные бумаги, сложившимся в мире, приводит к тому, что иностранные инвесторы не могут инвестировать в российские ценные бумаги с прямым использованием российских учетных институтов. Все это приводит к высоким издержкам, связанным с инвестированием в российские ценные бумаги, делает такое инвестирование непривлекательным и стимулирует переток обращения российских ценных бумаг в форме ADR и GDR на зарубежные финансовые рынки. Как результат, российский фондовый рынок, в отличие от иностранных рынков, не рассматривается российскими предприятиями как источник инвестиций.

Как показывает анализ, изложенные основные недостатки российской системы учета прав на ценные бумаги носят концептуальный характер, в связи с чем, возможность их компенсировать силами участников рынка и регулирующих органов является ограниченной. С учетом этого необходим существенный пересмотр принципов построения этой системы на основе создания центрального учетного института - центрального депозитария.

Центральный депозитарий должен стать институтом, обеспечивающим стабильность прав на ценные бумаги, и решить основные проблемы российской учетной системы. Создание надежной системы учета прав на ценные бумаги особенно важно с учетом «прихода» на российский фондовый рынок средств пенсионных накоплений, сформированных в ходе внедрения накопительного элемента в российскую пенсионную систему. Кроме того, создание центрального депозитария позволит создать эффективную и недорогую систему расчетов на российском фондовом рынке.

Представляется, что создание и функционирование центрального депозитария позволит:

снизить риски на российском рынке ценных бумаг (в том числе риска утраты собственности на ценные бумаги, риска неисполнения обязательств по сделкам с ценными бумагами);

ускорить сроки расчетов по операциям с ценными бумагами;

облегчить раскрытие информации о составе владельцев ценных бумаг;

облегчить возможности проведения корпоративных действий;

снизить издержки участников рынка ценных бумаг;

привлечь новых иностранных инвесторов на российский рынок ценных бумаг.

Это, в свою очередь, приведет к обеспечению защиты прав собственности на ценные бумаги, повышению ликвидности российского рынка ценных бумаг и активизации первичного размещения ценных бумаг российскими эмитентами.

6

Глава 1. Общие положения

Статья 1. Предмет регулирования настоящего Федерального закона

Настоящий Федеральный закон устанавливает особенности правового положения и деятельности центрального депозитария, порядок присвоения ему статуса центрального депозитария, а также особенности государственного контроля и надзора за деятельностью центрального депозитария.

Комментарий к ст. 1

Комментируемая статья определяет предмет регулирования настоящего Закона. В предмет его регулирования входят:

1)особенности правого положения центрального депозитария – ст. 2 и гл. 3 комментируемого

Закона;

2)особенности деятельности центрального депозитария нашли закрепление в гл. 4 комментируемого Закона;

3)статус центрального депозитария и порядок его присвоения отражены в гл. 3 комментируемого Закона;

4)вопросы государственного контроля и надзора за деятельностью центрального депозитария раскрыты в гл. 5 комментируемого Закона.

Статья 2. Центральный депозитарий

Центральный депозитарий – депозитарий, который является небанковской кредитной организацией и которому присвоен статус центрального депозитария в соответствии с настоящим Законом.

Комментарий к ст. 2

В комментируемой статье дается понятие центрального депозитария.

Во-первых, центральным депозитарием может быть только депозитарий. Необходимо отметить, что комментируемый Закон не дает определения депозитария. Однако согласно ч. 2 ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг депозитарием является профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность.

Депозитарная деятельность заключается в оказании услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учете и переходе прав на ценные бумаги.

В соответствии с требованиями Закона о рынке ценных бумаг депозитарием может быть только юридическое лицо.

Определение юридического лица дается в ст. 48 ГК РФ. Независимо от организационноправовой формы любое юридическое лицо должно обладать следующими признаками:

1) организационным единством, которое предполагает, что юридическое лицо выступает и действует в гражданско-правовых отношениях как единое целое. Юридическое лицо имеет четкую устойчивую структуру, закрепленную в учредительных документах. Деятельность всех структурных

7

подразделений юридического лица подчинена руководящим органам, которые формируют и выражают волю юридического лица вовне;

2)имущественной обособленностью, которая означает, что юридическому лицу принадлежит имущество на каком-либо вещном праве: праве собственности, праве хозяйственного ведения, праве оперативного управления. Данное имущество обособлено от имущества учредителей (участников) юридического лица, что оформляется наличием самостоятельного баланса или сметы;

3)самостоятельной гражданско-правовой ответственностью, которая заключается в том, что по своим обязательствам юридическое лицо отвечает лично всем принадлежащим ему имуществом. Учредители (участники) юридического лица или собственники его имущества по общему правилу не отвечают по обязательствам юридического лица. Исключения могут быть предусмотрены законом или учредительными документами;

4)способностью выступать в гражданском обороте от своего имени, что предполагает предполагает возможность юридического лица от своего имени приобретать и осуществлять

имущественные и личные неимущественные права, в том числе заключать гражданско-правовые договоры, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде1.

Во-вторых, центральный депозитарий это депозитарий, который является небанковской коммерческой организацией.

Согласно ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация – это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Закон о банках и банковской деятельности.

В приведенном определении выделяются следующие признаки:

1)кредитная организация является юридическим лицом.

2)кредитная организация на основании специального разрешения (лицензии) Банка России осуществляет банковские операции, предусмотренные Законом. Именно в зависимости от объема и сочетания осуществляемых банковских операций и выделяются виды кредитной организации - банк

инебанковская кредитная организация;

3)кредитная организация осуществляет банковские операции «для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности». Имеется в виду, что осуществление банковских операций является для кредитной организации основным видом ее предпринимательской деятельности.

Существует два вида кредитных организаций: банки и небанковские кредитные организации. Небанковская кредитная организация - кредитная организация, имеющая право

осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные Законом о банках и банковской деятельности. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России.

Такие допустимые сочетания банковских операций установлены Банком России для небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции (НДКО), и для расчетных небанковских кредитных организаций (РНКО) (см. Положение ЦБР от 21 сентября 2001 г. № 153-П «Об особенностях пруденциального регулирования деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные операции» и Инструкцию ЦБР от 26 апреля 2006 г. № 129-И «О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных небанковских кредитных организаций

иособенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением».

8

В-третьих, центральный депозитарий это депозитарий, которому присвоен статус центрального депозитария. Порядку присвоения статуса центрального депозитария посвящена глава 3 комментируемого Закона.

Глава 2. Требования к центральному депозитарию

Статья 3. Организационно-правовая форма центрального депозитария

Центральным депозитарием может являться только акционерное общество, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Комментарий к ст. 3

Норма комментируемой статьи устанавливает организационно-правовую форму юридического лица, в которой может функционировать центральный депозитарий, - это только акционерное общество.

Согласно п. 1 ст. 96 ГК РФ акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Необходимо заметить, что акционерное общество отличается усложненной процедурой создания и увеличения уставного капитала, связанной с выпуском и размещением акций. Для акционерных обществ Законом об акционерных обществах устанавливаются дополнительные требования по раскрытию информации (ст. 97 Закона об акционерных обществах).

Порядок и объем раскрытия информации определяется приказом ФСФР от 10 октября 2006 г. № 06-117/пз-н «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг». Санкции за нераскрытие или нарушение порядка и сроков раскрытия информации эмитентом, а также за раскрытие неполной, недостоверной или вводящей в заблуждение информации установлены ч. 2 ст. 15.19 КоАП РФ.

Существует два типа акционерных обществ - открытые и закрытые.

Открытое акционерное общество ориентировано на привлечение дополнительных инвестиций за счет предложения акций неограниченному кругу лиц. Открытое акционерное общество является объединением капиталов, а не лиц, так как число участников такого общества не ограничено, равно как не ограничена и возможность изменения состава акционеров.

Одним из признаков открытого акционерного общества является возможность отчуждения акционерами принадлежащих им акций без согласия других акционеров. В открытом обществе установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества, не допускается. Открытое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами. Под открытой подпиской понимается размещение акций общества среди заранее неопределенного круга лиц.

Закрытым является акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения

9

неограниченному кругу лиц (п. 2 ст. 97 ГК РФ). Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать 50. В противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела.

Учредители акционерного общества заключают между собой договор о создании акционерного общества в соответствии с п. 1 ст. 98 ГК РФ и ст. 9 Закона об акционерных обществах. Данный договор не является учредительным документом общества, а является договором о совместной деятельности по учреждению общества. Данный договор определяет порядок осуществления совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные Законом об акционерных обществах. Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме (п. 1 ст.98 ГК РФ).

Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров (абз. 1 п. 2 ст. 98 ГК РФ, ст. 10 Закона об акционерных обществах).

Единственным учредительным документом акционерного общества является устав. Перечень сведений, подлежащих обязательному включению в устав общества, предусмотрен п. 2 ст. 52 ГК, абз. 2 п. 3 ст. 98 ГК РФ и ст. 11 Закона об акционерных обществах. Так, в устав акционерного общества должны быть включены полное и сокращенное фирменные наименования общества, место его нахождения, порядок управления деятельностью общества, условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; тип общества (открытое или закрытое); права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа); порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества; иные положения, предусмотренные федеральными законами.

Необходимо отметить, что в случае отсутствия в уставе общества обязательных для включения в него сведений на момент подачи документов для государственной регистрации общества, регистрирующий орган может расценить не соответствующий требованиям закона документ как непредоставленный, и отказать в регистрации на основании ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц.

Законодатель устанавливает размер минимального уставного капитала акционерного общества. Так, минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (ст. 26 Закона об акционерных обществах).

Порядок создания акционерного общества регулируется нормами ГК РФ и ст. 8-11, 13 Закона об акционерных обществах и гл. III-IV Закона о регистрации юридических лиц. При учреждении общества процедура избрания органов управления и ревизионной комиссии общества, а также

10